Оспаривание исполнительной надписи нотариуса

Исполнительная надпись нотариуса — взыскание долгов по кредитам без суда

Главная → Юридическая консультация → Ответы на частые вопросы (FAQ) → Исполнительная надпись нотариуса — взыскание долгов по кредитам без суда

Нотариусов подключили к взысканию долгов по кредитам

Вступление нотариусов в разрешение конфликтов, возникающих между кредитными организациями и их клиентами, пользующимися банковскими продуктами, или проблем в области денежных займов между физическими и юридическими лицами, обусловлено введением в июле 2016 года поправок в Закон о нотариате (Основы законодательства о нотариате — далее в сокращении ОЗН).

Внесённые изменения коснулись, в частности, применения исполнительной надписи нотариуса, которая стала альтернативой судебному разбирательству по защите интересов кредитора (статья 89 ОЗН).

Теперь по исполнительной надписи нотариуса, вместо долгой судебной процедуры, те кредиторы, что получили эту надпись на кредитном договоре, смогут сразу обращаться к судебным приставам.

Учитывая, что недвижимость нередко приобретается в счёт кредитных средств, а по сделкам с недвижимостью, удостоверенных нотариусом, бывает, что вытекают невыполненные денежные обязательства, имеет смысл рассмотреть проблемы с просрочками платежей подробнее и выяснить, так ли всё страшно?

Условия применения исполнительной надписи нотариуса

Главными условиями получения исполнительной надписи нотариуса является наличие в кредитных договорах пунктов о возможности взыскания задолженности по этой надписи и подверждение факта задолженности (статьи 160, 434 ОЗН).

В число договоров, по которым при этих условиях будет вызыскиваться долг, включаютя:

  • кредитные договоры, в том числе и потребительские,
  • дополнительные соглашения к кредитному или потребительскому договору (займу),
  • любые нотариально удостоверенные договоры по сделкам с вытекающими из них обязательствами по передаче денег или имущества, которым могут квартира, дом, земельный участок, дача, автомобиль, парусное судно, мебель, бытовая техника и т.д.

Если условия применения исполнительной надписи нотариуса не подтверждатся, об её использовании кредитору можно забыть.

Действие надписи не распространяется на договоры с микрофинансовыми организациями, на старые договоры, заключённые до 1 июля 2016 года, в которых не содержатся пункты о возможности взыскания по исполнительной надписи.

Существует 2 вида взыскательных нотариальных распоряжений:

  1. исполнительная надпись нотариуса о взыскании денежных средств или истребования имущества от должника;
  2. исполнительная надпись нотариуса о взыскании денежных средств.

Исполнительная надпись нотариуса является документом для исполнительного производства — это распоряжение на взыскание кредитором денег или имущества должника по заключённым с ним договорам займа, хранения или проката без обращения кредитора в суд.

За исполнительной надписью кредитор может обратиться к любому нотариусу — вне зависимости нахождения должника или кредитора и вне зависимости от места выдачи кредита. Ставится она на копиях договорных документов.

Содержание исполнительной надписи нотариуса

По закону, в исполнительной надписи нотариуса должны быть такие сведения:

  • информация о нотариусе (должность, фамилия с инициалами имени отчества);
  • наименование государственной нотариальной конторы или нотариального округа;
  • информация о взыскателе:

а) если взыскатель является юридическим лицом:

  1. полное наименование,
  2. местонахождение,
  3. фактический адрес (если он известен),
  4. основной государственный регистрационный номер,
  5. дата государственной регистрации в качестве юридического лица,
  6. идентификационный номер налогоплательщика;

б) если взыскатель является физическим лицом:

  1. фамилия, имя и отчество (при наличии),
  2. местожительство или место пребывания;
  • сведения о подлежащем взысканию имуществе и его идентифицирующих признаках или сумму, подлежащую взысканию, в том числе сумму неустойки (за исключением суммы неустойки по кредитным договорам), процентов в случае, если их начисление предусмотрено договором, а также сумму затра взыскателя в связи с совершением исполнительной надписи;
  • номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;
  • сумма нотариального тарифа, уплаченного взыскателем;
  • подпись нотариуса, совершившего исполнительную надпись;
  • печать нотариуса.

Примечание:

если исполнительная надпись направлена на взыскание заложенного имущества, то, помимо указанных выше сведений, она дополнительно должна содержать указание на заложенное имущество, на которое обращается взыскание, и его начальную продажную цену.

Порядок применения исполнительной надписи нотариуса

Прежде чем исполнительная надпись появится на копиях договоров, кредиторы, а чаще всего таковыми являются банки, обязаны о своём намерении известить должника за 14 дней до обращения к нотариусу.

Это очень важный момент, так как если должник не согласен с суммой долга и планирует оспорить её, то в течение этих 14 дней ему нужно изложить свои возражения нотариусу. При своевременном обращении должника нотариус не имеет права на совершение исполнительной надписи, ведь, по закону, она применяется только в бесспорном порядке, то есть тогда, когда должнику понятна сумма долга, а просрочка по его возврату действительно существует. В любом случае, игнорирование высланного банком уведомления и непринятие должником защитных мер могут привести впоследствии к трудностям в разрешении ситуаций.

Если возражения должника по поводу исполнительной надписи нотариуса не поступят, кредиторы со своими требованиями могут появиться в нотариальной конторе лишь по истечении 14 дней с момента отсылки должнику уведомления об обращении к нотариусу с необходмыми материалами.

При приёме договора и соглашения кредитора с задолжавшим клиентом, а также расчётов его задолженности нотариус удостоверится в наличии уведомлений об отправке материалов о размере образовавшейся задолженности.

После проверки нотариусом предоставленных документов, выполнения действий по исполнительной надписи на копиях договора и специальной отметки на его оригинальном экземпляре кредитор с подготовленной копией договора с исполнительной надписью может проследовать в службу судебных приставов, которая и займётся процедурой принудительного взыскания.

Один экземпляр договора с исполнительной надписью выполняется ещё на одной (второй) технической копии. Она остаётся у нотариуса вместе с документами, предоставлеными кредитором. В случае утраты кредитором документов с исполнительной надписью нотариуса можно будет заказать дубликат.

Несмотря на то, что для совершения исполнительной надписи нотариусом согласия должника не требуется, в течение 3-х дней с момента её выполнения нотариус обязан направить ему уведомление. Стоимость услуг нотариуса для кредитора включается в сумму погашаемого долга.

Тарифы на совершение исполнительной надписи

Установленные законом (статья 22.1 ОЗН) тарифы составляют:

  • 0.5% от стоимости взыскиваемого имущества, указанной в договоре,
  • 0.5% от суммы, подлежащей взысканию,

но для обоих случаев — не менее 1500 руб. и не более 300 тыс. руб.

Детализация суммы взыскания по исполнительной надписи

По исполнительной надписи нотариуса сумма неустойки по кредитным договорам не взыскивается. Взысканию подлежит только сама сумма долга (тело долга хоть как подлежит уплате), проценты по нему и тариф на совершение исполнительной надписи, но не штрафы и пени, которые при таком взыскании просто аннулируются.

Этот момент отражён выше, в перечне обязательной информации в исполнительной надписи — в пункте по сведениям о подлежащем взысканию имуществе или сумме, подлежащей взысканию.

Если же должник обращается в суд, то кредитор, как правило, предъявляет к уплате и суммы штрафных санкций. Получается, что судебное оспоривание не так уж и выгодно для должника, ведь в случае взыскания по исполнительной надписи выходит экономия на штрафах и пени.

Если должник не согласен с совершённой исполнительной надписью

При несогласии должника с выполненной исполнительной надписью ему в 10-дневный срок с момента получения уведомления от нотариуса о совершении этого действия нужно обратиться в районный суд по месту нахождения нотариальной конторы нотариуса (статьи 33, 49 ОЗН) с заявлением для обжалования его действия.

Нужно обратить внимание на то, что обжаловать нужно не действия банка, а именно действия нотариуса. Банк может быть привлечён судом лишь в качестве 3-го лица, а ответчиком по поданному заявлению будет нотариус. Суд происходит с участием заявителя и нотариуса, совершившего нотариальное действие, хотя даже их совместное отсутствие не станет препятствием к рассмотрению заявления должника. Оспоривание исполнительной надписи нотариуса выполняется рамках особого делопроизводства.

Если суд принимает решение об удовлетворении заявления об обжаловании совершённого нотариального действия, то это исполнительная надпись нотариуса, соответственно, отменяется по решению суда (статьи 310-312 главы 37 Гражданского процессуального кодекса РФ).

Исполнительная надпись нотариуса не может приравниваться к решению суда для целей применения закона «О защите прав и законных интересов физических лиц при осуществлении деятельности по возврату просроченной задолженности» (№ 230-ФЗ) и о внесении изменений в закон «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях» (№ 151-ФЗ)

В соответствии с положениями статьи 1, пункта 13 статьи 35, главы XVI Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-1 (в редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 360-ФЗ) (далее — Основы законодательства о нотариате), нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, Основами о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительную надпись на копии документа, устанавливающего задолженность, за исключением исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество.

Особенности совершения исполнительных надписей по отдельным видам обязательств устанавливаются Основами законодательства о нотариате.

Порядок и основания для совершения нотариусом исполнительной надписи установлены Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом, который подлежит принудительному исполнению в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством Российской Федерации для исполнения судебных решений, т.е. с применением мер принудительного исполнения, предусмотренных Федеральным законом от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее — Закон об исполнительном производстве).

Федеральным законом от 29.12.2015 № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены изменения в пункт 9 части 1 статьи 12 Закона об исполнительном производстве, в соответствии с которыми на исполнение в территориальные органы ФССП России может быть предъявлена не только исполнительная надпись нотариуса, предусматривающая обращение взыскания на заложенное имущество, но и другие виды исполнительных надписей.

Нотариусы вправе совершать следующие исполнительные надписи:

о взыскании задолженности или истребовании имущества;

об обращении взыскания на заложенное имущество.

Исполнительная надпись о взыскании задолженности или истребовании имущества совершается в связи с задолженностью по нотариально удостоверенным сделкам, устанавливающим денежные обязательства или обязательства по передаче имущества, а также по кредитным договорам, за исключением договоров, кредитором по которым выступает микрофинансовая организация, при наличии в указанных договорах или дополнительных соглашениях к ним условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса.

В соответствии с Перечнем документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, установленным Правительством Российской Федерации, исполнительная надпись совершается при наличии задолженности по договору хранения, по договору займа (залоговый билет), по договору проката.

Перечень документов и сведений, необходимых для совершения исполнительной надписи, установлен статьей 91.1 Основ законодательства о нотариате.

О совершенной исполнительной надписи нотариус направляет извещение должнику в течение трех рабочих дней после ее совершения (статья 91.2 Основ законодательства о нотариате).

Сроки предъявления исполнительной надписи нотариуса на принудительное исполнение определены в законодательстве о нотариате. В соответствии со статьей 94 Основ законодательства о нотариате, в случае, если взыскателем или должником является гражданин, исполнительная надпись может быть предъявлена к принудительному исполнению в течение трех лет со дня ее совершения, в случае, если и взыскателем и должником являются предприятия, учреждения, организации, — в течение одного года, если законодательством Российской Федераций не установлены иные сроки.

Несоблюдение указанных сроков является основанием для вынесения судебным приставом-исполнителем постановления об отказе в возбуждении исполнительного производства в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 31 Закона об исполнительном производстве.

Восстановление пропущенного срока для предъявления исполнительной надписи производится в соответствии с гражданским процессуальным законодательством Российской Федерации.

В случае утраты взыскателем исполнительной надписи нотариус по письменному заявлению взыскателя, его представителя или правопреемника выдает дубликат утраченного документа (пункт 22 статьи 35, статья 52 Основ законодательства о нотариате).

В соответствии с положениями частей 1, 3 статьи 30 Закона об исполнительном производстве, исполнительный документ — исполнительная надпись нотариуса предъявляется к принудительному исполнению в службу судебных приставов взыскателем с приложением заявления о возбуждении исполнительного производства по месту совершения исполнительных действий и применения мер принудительного исполнения, определяемому в соответствии со статьей 33 Закона об исполнительном производстве. При этом при предъявлении исполнительной надписи нотариуса об обращении взыскания на заложенное имущество взыскатель в соответствии с частью 1.2 статьи 78 Закона об исполнительном производстве вправе ходатайствовать о реализации заложенного имущества судебным приставом-исполнителем в порядке, установленном Законом об исполнительном производстве.

Исполнительная надпись нотариуса должна соответствовать требованиям статьи 92 Основ законодательства о нотариате и содержать:

1) место совершения исполнительной надписи;

2) дату (год, месяц, число) совершения исполнительной надписи;

3) фамилию, имя и отчество (при наличии), должность нотариуса, совершившего исполнительную надпись, и наименование государственной нотариальной конторы или нотариального округа;

4) сведения о взыскателе-юридическом лице: полное наименование, место нахождения, фактический адрес (если он известен), основной государственный регистрационный номер, дату государственной регистрации в качестве юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика; сведения о взыскателе-физическом лице: фамилию, имя и отчество (при наличии), место жительства или место пребывания;

5) сведения о должнике — юридическом лице: полное наименование, место нахождения, фактический адрес (если он известен), основной государственный регистрационный номер, дату государственной регистрации в качестве юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика; сведения о должнике-физическом лице: фамилию, имя и отчество (при наличии), а также при наличии сведений, содержащихся в документах, представленных нотариусу, паспортные данные, адрес, дату и место рождения, место работы, а для должника, являющегося индивидуальным предпринимателем, дату и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, идентификационный номер налогоплательщика;

6) обозначение срока, за который производится взыскание;

7) сведения о подлежащем истребованию имуществе и его идентифицирующих признаках или сумму, подлежащую взысканию, в том числе сумму неустойки (за исключением суммы неустойки по кредитным договорам), процентов в случае, если их начисление предусмотрено договором, а также сумму расходов, понесенных взыскателем в связи с совершением исполнительной надписи;

8) номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;

9) обозначение суммы нотариального тарифа, уплаченного взыскателем;

10) подпись нотариуса, совершившего исполнительную надпись;

11) печать нотариуса.

В соответствии со статьей 92 Основ законодательства о нотариате исполнительная надпись нотариуса об обращении взыскания на заложенное имущество должна содержать также указание на заложенное имущество, на которое обращается взыскание, и начальную продажную цену такого имущества.

В случае несоответствия исполнительной надписи требованиям статьи 92 Основ законодательства о нотариате судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок со дня поступления к нему исполнительного документа выносит постановление об отказе в возбуждении исполнительного производства в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 31 Закона об исполнительном производстве.

Копия постановления судебного пристава-исполнителя об отказе в возбуждении исполнительного производства с приложением всех поступивших документов не позднее дня, следующего за днем его вынесения, направляется взыскателю, а также должностному лицу, выдавшему исполнительный документ.

Устранение указанных в постановлении судебного пристава-исполнителя нарушений требований, предъявляемых к исполнительной надписи нотариуса, либо иных обстоятельств, предусмотренных пунктами 1-4 части 1 статьи 31 Закона об исполнительном производстве, не препятствует повторному направлению (предъявлению) исполнительного документа судебному приставу-исполнителю в порядке; установленном указанным федеральным законом.

При возникновении сомнений в подлинности исполнительной надписи старший судебный пристав в течение суток со дня поступления исполнительного документа — исполнительной надписи нотариуса в письменном виде запрашивает у нотариуса, занимающегося частной практикой, подтверждение даты и номера в реестре регистрации нотариальных действий о регистрации совершения нотариусом исполнительной надписи.

Нотариус, занимающийся частной практикой, не позднее следующего рабочего дня направляет старшему судебному приставу ответ.

Первоначальный обмен информацией осуществляется посредством любого вида связи с последующим направлением обычным почтовым отправлением.

Подлинный ответ на запрос судебного пристава-исполнителя приобщается к материалам исполнительного производства.

База данных о нотариальных палатах, нотариусах находится на официальном интернет-сайте Федеральной нотариальной палаты (notariat.ru).

При организации информационного взаимодействия в электронном виде между Федеральной нотариальной палатой и Федеральной службой судебных приставов ведомства обеспечат информационный обмен данными, позволяющими установить факт совершения нотариусом исполнительной надписи.

В соответствии с частью 7 статьи 30 Закона об исполнительном производстве заявление взыскателя и исполнительный документ исполнительная надпись нотариуса передаются судебному приставу-исполнителю в трехдневный срок со дня их поступления в подразделение судебных приставов, в связи с чем, действия должностных лиц территориальных органов ФССП России, нотариуса, занимающегося частной практикой, по установлению подлинности исполнительной надписи должны быть осуществлены в течение двух дней со дня предъявления исполнительного документа к принудительному исполнению, после чего исполнительный документ передается судебному приставу-исполнителю.

Судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок со дня поступления к нему исполнительного документа — исполнительной надписи нотариуса выносит постановление о возбуждении исполнительного производства.

Дальнейший порядок действий судебного пристава-исполнителя по исполнению исполнительного документа — исполнительной надписи нотариуса определяется исходя из фактических обстоятельств исполнительного производства и в соответствии с требованиями Закона об исполнительном производстве.

При исполнении исполнительной надписи нотариуса об обращении взыскания на заложенное имущество судебным приставам-исполнителям рекомендуется использовать в работе положения Методических рекомендаций по вопросам действий судебного пристава-исполнителя при обращении взыскания на заложенное имущество от 08.12.2015 № 0014/14, утвержденных директором Федеральной службы судебных приставов — главным судебным приставом Российской Федерации.

Совместное письмо Федеральной службы судебных приставов и Федеральной нотариальной палаты от 05.03.2009 № 12/01-2702-АП/296/05-22-2 «О порядке исполнения исполнительной надписи нотариуса» считать недействующим.

Директор
Федеральной службы
судебных приставов —
главный судебный пристав
Российской Федерации
А.О. Парфенчиков
Президент
Федеральной нотариальной палаты
К.А. Корсик

* В текущий период времени действует Перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 01.06.2012 № 543.

  1. Что такое исполнительная надпись?

Исполнительная надпись нотариуса — это распоряжение нотариального органа о принудительном взыскании с должника в пользу кредитора денежных сумм или передачу или возврат имущества кредитору, совершенное на документах, подтверждающих обязательства должника. Исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом, на основании которого может быть осуществлено принудительное взыскание с должника. В основе совершения этого нотариального действия лежит факт бесспорности определенной задолженности. Таким образом, совершение исполнительной надписи — это не решение спора между кредитором и должником, а подтверждение бесспорности обязательства должника, и потому нотариус не вызывает должника, не выясняйте его возражений против требований кредитора.

Данный институт обеспечивает интересы кредитора, облегчая и ускоряя осуществления его прав при отсутствии спора со стороны должника. В то же время закон при совершении исполнительной надписи предохраняет и интересы должника, отказывая в совершении исполнительной надписи, если возникает спор, который будет решаться в суде или арбитражном суде. Если же исполнительная надпись уже совершена, то должник вправе его оспорить, подав исковое заявление в суд или арбитражный суд. При этом суд может обеспечить иск, вынеся постановление о приостановлении взыскания по исполнительной надписи. Тем не менее, нередко исполнительная надпись совершается нотариусами с нарушениями требований законодательства.

Сегодня действует Постановление Кабинета Министров Украины от 29 июня 1999 № 1172 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов».

Этим постановлением значительно уменьшено количество таких задолженностей:

  • Взыскание задолженности по нотариально удостоверенным сделкам;
  • Взыскание с физических лиц налоговой задолженности;
  • Взыскание задолженности, вытекающей из отношений, связанных с авторским правом;
  • Взыскание задолженности с родителей или лиц, их заменяющих, за содержание детей в учреждениях образования;
  • Взыскание задолженности с родителей или лиц, их заменяющих, за содержание детей и подростков в общеобразовательных школах и профессионально-технических училищах социальной реабилитации;
  • Взыскание задолженности уволенных с военной службы, после окончания сборов;
  • Возврат объекта лизинга;
  • Взыскание задолженности по арендной плате за пользование государственным и коммунальным имуществом;
  • Взыскание по чекам.

Нотариус совершает исполнительные надписи, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем и при условии, что со дня возникновения права на иск прошло не более трех лет, а в отношениях между предприятиями, учреждениями и организациями — не более одного года. Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законом установлен иной срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.

В исполнительной надписи должны быть указаны:

  • дата (год, месяц, число) его совершения, должность, фамилия, имя, отчество нотариуса, совершившего исполнительную надпись;
  • наименование и адрес взыскателя;
  • наименование, адрес, дата и место рождения должника, место работы (для граждан), номера счетов в учреждениях банков (для юридических лиц);
  • срок, за который производится взыскание;
  • суммы, подлежащие взысканию, или предметы, которые подлежат истребованию, в том числе пеня, проценты, если таковые подлежат к взысканию;
  • размер платы, сумма государственной пошлины, уплачиваемой взыскателем, или пошлины, подлежащей взысканию с должника;
  • номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована;
  • Дата вступления в силу;
  • срок предъявления исполнительной надписи.

Исполнительная надпись скрепляется подписью и печатью нотариуса.

Сегодня возможность совершения исполнительной надписи прямо предусмотрена ст. 18 Гражданского кодекса Украины (ГК), ст. 110 ГПК, главой 14 Закона «О нотариате», ч. 6 ст. 20 Закона Украины «О залоге» , ч. 3 ст. 33 Закона Украины «Об ипотеке», постановлением Кабинета Министров Украины от 29 июня 1999 № 1172 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов «(постановление Кабинета Министров Украины № 1172) и другими законодательными актами.

2. Определение юрисдикции.

Законодательно не определено, судами какой юрисдикции должны рассматриваться дела об обжаловании нотариальных действий. В то же время, ни государственный, ни частный нотариус не является субъектом властных полномочий, а потому дела об обжаловании нотариальных действий рассматриваются не в порядке административного, а в порядке гражданского судопроизводства.

Согласно п.16 Постановления пленума Высшего специализированного суда Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел от 1 марта 2013 № 3 «О некоторых вопросах юрисдикции общих судов и определения подсудности гражданских дел» споры по искам о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, о возвращении взысканного по исполнительной надписи решаются судом в порядке гражданского судопроизводства по искам должников или указанных лиц к взыскателям, если одной из сторон соответствующего спора является физическое лицо.

По правилам гражданского судопроизводства как спор о праве в исковом производстве рассматриваются иски об обжаловании действий нотариуса по совершению исполнительной надписи, когда речь идет исключительно о нарушении нотариусом правил совершения соответствующей нотариального действия и при этом истцом не ставится вопрос о защите права в соответствии с положениями гражданского законодательства.

Пунктом 8 постановления пленума Высшего хозяйственного суда Украины от 24 октября 2011 № 10 «О некоторых вопросах подведомственности и подсудности дел хозяйственным судам» предусмотрено, что споры между должниками и взыскателями, а также споры по искам других лиц, прав и интересов которых касаются нотариальные действия или акты, в том числе о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, о возвращении взысканного по исполнительной надписи, решаются хозяйственным судом по искам должников или указанных лиц к взыскателям, если субъектный состав сторон соответствующего спора соответствует требованиям ст. 1 ХПК. При этом нотариус не может быть ответчиком в хозяйственном процессе, а привлекается к участию в нем в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора.

3. Определение подсудности

ГПК определяет подсудность дел о признании исполнительной надписи нотариуса не подлежащей исполнению или о возврате взысканного по исполнительной надписи нотариуса — по месту ее исполнения в соответствии с ч. 12 ст. 110 ГПК. Место выполнения решения определено ст. 20 Закона Украины от 21 апреля 1999 года № 606-XIV «Об исполнительном производстве».

4. Субъектный состав участников правоотношений

Споры между должниками и взыскателями, а также споры по искам других лиц, прав и интересов которых касаются нотариальные действия или акт, в том числе о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, о возвращении взысканного по исполнительной надписи решаются судом в порядке гражданского судопроизводства по искам должников или указанных лиц к взыскателям, если одной из сторон соответствующего спора является физическое лицо. По правилам гражданского судопроизводства как спор о праве в исковом производстве рассматриваются иски об обжаловании действий нотариуса по совершению исполнительной надписи, когда речь идет исключительно о нарушении нотариусом правил совершения соответствующего нотариального действия и при этом истцом не ставится вопрос о защите права в соответствии с положениями гражданского законодательства (п.16 Постановления ВССУ №3).

Из приведенного можно сделать вывод, что нотариус может быть ответчиком по делам этой категории только в случае обжалования отказа от совершения нотариального действия или процедуры ее совершения. При этом такие требования к нотариусу подлежат рассмотрению в исковом производстве по правилам гражданского судопроизводства как спор о праве.

В случае подачи иска по обжалованию нотариального действия по основаниям несоблюдения частным нотариусом требований действующего законодательства при их совершении ответчиком будет сам частный нотариус.

В случае предъявления указанных исковых требований к государственному нотариусу ответчиком будет соответствующая государственная нотариальная контора. Это обусловлено тем, что государственный нотариус, кроме общего статуса нотариуса, также имеет особый статус — работника юридического лица, то есть государственной нотариальной конторы.

Итак, дела по спорам об обжаловании совершенных нотариусами исполнительных надписей (о признании совершенной нотариусом исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично, или о возврате взысканного по исполнительной надписи нотариуса) должны рассматриваться судами по искам должников к взыскателям.

Ответчиком по таким делам является лицо, в пользу которого была совершена исполнительная надпись, которой было нарушено право истца.

Иначе говоря, гражданская ответственность за незаконно совершенную исполнительную надпись возлагается не на нотариуса, а на лицо, которое обращалось за исполнительной надписью.

Сам же нотариус может привлекаться судами в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика.

5. Влияние и применение исковой давности

Действующим ГПК и другими нормативно-правовым актами специальные сроки для рассмотрения дел этой категории не определены, что означает применение к этим правоотношениям общих сроков. Таким образом, возможность реализации права на обращение с иском об обжаловании нотариального действия или отказе в его совершении ограничено общим сроком исковой давности, который определяется в ст. 257 ГК и составляет три года.

Течение срока на подачу такого искового заявления начинается со дня, следующего за тем, когда истцу стало известно о совершенном нотариальном действии или об отказе в совершении такого действия.

6. Определение стратегии и способа защиты

Совершая исполнительную надпись, нотариус не рассматривает спор о праве. Исполнительная надпись совершается исключительно по документально оформленным требованиям, изложенным в Перечне документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, только при наличии всех условий, предусмотренных Законом «О нотариате». Бесспорность требований определяется не нотариусом или взыскателем, а в соответствии с Перечнем документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов. Нотариус лишь проверяет бесспорность задолженности по предоставленным документам.

В случае совершения исполнительной надписи при отсутствии доказательств, подтверждающих факт бесспорной задолженности, такая исполнительная надпись должна признаваться такой, что не подлежит исполнению.

Одной из объективных причин оспаривания исполнительных надписей является поверхностный подход нотариуса к решению вопроса о возможности совершения исполнительной надписи в каждом конкретном случае. Без внимания нотариуса часто остается то, что взыскатели, обращаясь за совершением исполнительной надписи, необоснованно завышают суммы своих требований, включая в их состав все санкции, комиссии, вознаграждения или обращаются о взыскании спорного долга.

Поэтому судами при рассмотрении таких дел учитываются предъявленные банками расчеты задолженности по кредитным договорам, суммы, указанные в письменных требованиях и исполнительной надписи нотариуса, выясняются все обстоятельства по делу, в частности числиться ли за должником сумма долга.

Одним из проблемных вопросов при рассмотрении указанных дел является установление бесспорности задолженности, которая взымается на основании исполнительной надписи нотариуса.

Следует помнить, что нотариус при совершении исполнительной надписи не устанавливает права и обязанности участников правоотношений, а проверяет бесспорность задолженности в контексте наличия документов с учетом положений Перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке.

Согласно п. 1 постановления Кабинета Министров Украины № 1172 для получения исполнительной надписи для взыскания задолженности по нотариально удостоверенным сделкам подаются, в частности, оригинал нотариально удостоверенной сделки; документы, подтверждающие бесспорность задолженности должника и устанавливающие просрочку исполнения обязательства.

Надлежащими доказательствами, которые бы подтверждали наличие или отсутствие задолженности, а также устанавливали бы размер задолженности, могут быть первичные документы, оформленные в соответствии с требованиями ст. 9 Закона Украины от 16 июля 1999 года № 996-XIV «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности».

Исполнительная надпись на договоре ипотеки / залога может быть совершена только в случае, когда требования кредитора является бесспорным и с момента возникновения права на внесудебное решение спора прошло не более трех лет (срок исковой давности). При этом сам факт подачи нотариусу возражений должника или ипотекодержателя / залогодателя по обязательству, обеспеченному ипотекой / залогом, а также наличие судебного дела о взыскании кредитной задолженности свидетельствует о наличии спора между кредитором / залогодержателем и залогодателем. В связи с этим совершение нотариусом исполнительной надписи может служить основанием для ее обжалования.

Другим проблемным вопросом, является факт подтверждения надлежащего вручения должнику уведомления о необходимости погашения задолженности.

Письменное требование банка должнику должно направляться способом, предусмотренным договором. При этом действующее законодательство не устанавливает обязанности банка, кредитора проверять фактическое местонахождение или место жительства должника / ипотекодателя и его розыск. Это означает, что кредитор должен направить должнику письменное уведомление о начале обращения взыскания на предмет ипотеки или сообщение о необходимости исполнения обязательства по адресу, указанному в договоре кредита / ипотеки.

7. Оплата судебного сбора

Закон Украины от 8 июля 2011 «О судебном сборе» не выделил дела об обжаловании нотариальных действий или отказе в их совершении в отдельную категорию. В большинстве случаев, истцы уплачивают судебный сбор как с неимущественного спора.

Материалы большинства изученных дел свидетельствуют об уплате истцами судебного сбора как с неимущественного спора.

В случаях, когда представленные исковые заявления не соответствуют требованиям статей 119, 120 ГПК и во время их представления не оплачен судебный сбор, государственная пошлина, судьям следует выносить решения в соответствии со ст. 121 ГПК об оставлении таких заявлений без движения и требовать от истцов устранения недостатков.

В случаях, когда не оплачен судебный сбор, суды выносят решения в соответствии со ст. 121 ГПК об оставлении таких заявлений без движения с требованием от истцов устранения недостатков.

8. Особенности оспаривания исполнительной надписи?

Обжаловать совершение исполнительной надписи можно в порядке искового производства в суде общей юрисдикции. Если должник-субъект предпринимательской деятельности или юридическое лицо — в хозяйственом суде. При этом, ответчиком должен выступать именно взыскатель (банк), а не нотариус. Нотариус может быть привлечен в качестве третьей стороны, не предъявляет самостоятельных требований.

Важно также правильно сформулировать свои исковые требования, а именно: «признать исполнительную надпись такой, что не подлежит исполнению». Если формулировка будет другой ( «признать исполнительную надпись недействительной», «отменить исполнительную надпись» и т.д. и т.п.), в удовлетворении иска может быть отказано.

Основаниями для обжалования является как нарушение процедуры совершения исполнительной надписи, так и неправомерность требований кредитора.

Часто нотариусы поверхностно подходят к решению вопроса о возможности совершения исполнительной надписи. Без внимания нотариуса часто остается то, что взыскатели, обращаясь за совершением исполнительной надписи, необоснованно завышают суммы своих требований, включая в их состав все санкции, комиссии, вознаграждения или обращаются о взыскании спорного долга.

Очень часто различаются суммы в письменном требовании к должнику и в исполнительной надписи нотариуса. Сумма в исполнительной надписи, как правило, больше за счет того, что банк успевает начислить новые санкции. Однако, если в письменном требовании должнику сообщено, что при совершении надписи сумма задолженности может будет увеличена с учетом начисления процентов и штрафных санкций, суды, как правило, принимают это как подтверждение бесспорности суммы требований.

Исполнительная надпись может быть совершенным только в случае, когда требования кредитора являются безоговорочными и бесспорными. При этом, если должник подал кредитору свои возражения относительно суммы долга, или есть судебный спор о взыскании задолженности, требования банка считать бесспорными нельзя.

Еще одним основанием для признания исполнительной надписи такой, что не подлежит исполнению, является ненадлежащий способ, которым должник был уведомлен о требовании кредитора. Письменное требование банка должна быть направлена тем способом, который предусмотрен ипотечным договором. Однако отсутствие должника по месту жительства, указанному в ипотечном договоре, не является основанием для обжалования исполнительной надписи, поскольку разыскивать должника кредитор не обязан.

Для подготовки статьи испльзованы материалы:

Лист ВССУ «Про судову практику розгляду справ про оскарження нотаріальних дій або відмову в їх вчиненні»

Автор — Андрей Зайвый

Управляющий партнер

Юридической компании «ИНСОЛ»