Обычаи в гражданском праве

Обычай как источник гражданского права.

Другим источником гражданского права является обычай, под которым понимаются правила, сложившиеся в результате их длительного применения ввиду практической целесообразности и получившие признание в актах законодательства или решениях судов. Обычай в современных государствах, имеющих развитое законодательство, не играет большой роли и применяется преимущественно во внешнеэкономических отношениях. Однако в ряде норм ГК и некоторых актах законодательства РФ содержатся ссылки общего характера на обязательность обычая.

В ст. 5 ГК дается определение обычая делового оборота, которым признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Таким образом, в суде заинтересованная сторона вправе обосновывать наличие обычая, используя общие правила гражданского процесса и способы доказывания. Однако обычай не может противоречить нормам законодательства и условиям заключенного между сторонами договора.

В ГК неоднократно встречаются указания на то, что права и обязанности сторон определяются обычаями делового оборота, если иное не предусмотрено законом или условиями обязательства (ст. 311, 312, 315, 316 и др.). Действующие отечественные обычаи изучаются торгово-промышленными палатами и публикуются в виде соответствующих сборников. В Российской Федерации были опубликованы обычаи важнейших морских портов.

Но в ст. 5 ГК не говорится о возможности обращения к обычаям, сложившимся в иных, некоммерческих сферах, что надо считать пробелом его общих норм. Однако в ряде последующих статей ГК содержатся отсылки к обычаям национальным (ст. 19) и местным (ст. 221). Поэтому надлежит считать, что ГК допускает применение обычая также в некоммерческих сферах, и юрисдикционные органы, обосновывая свои решения, на такие обычаи вправе ссылаться.

Особенность обычая как источника гражданского права состоит в том, что, в отличие от норм законодательства, он всегда диспозитивен, и поэтому стороны могут от него отступить. Это практически важное правило прямо выражено в п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК применительно к договору (договорное условие сильнее обычая) и должно применяться также к недоговорным обязательствам.

Наряду с обычаями во многих статьях ГК говорится об обычно предъявляемых требованиях, которыми надлежит руководствоваться. В одних случаях этот термин дополняет отсылку к обычаям делового оборота (ст. 309, 478, 992), в других употреблен самостоятельно (ст. 484, 485, 721). В литературе эти два термина иногда характеризуются как равнозначные.

Однако обычай — это дополнительный источник права, когда он соответствует указанным в ст. 5 ГК признакам и в законе это прямо и ясно оговорено. Обычно предъявляемые требования такого общего статуса в ГК не получили и не должны приравниваться к обычаям.

Вопрос о содержании и применении обычно предъявляемых требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора. На основании обычно предъявляемых требований могут складываться обычаи, однако такая их трансформация должна быть признана юридической практикой, прежде всего судебной, и получить подтверждение в наличии признаков обычая, названных в ст. 5 ГК.

Обычай в гражданском праве: признаки и классификация Текст научной статьи по специальности «Государство и право. Юридические науки»

но-политической организации «Балтийская республиканская партия»». URL: http://doc. ksrf.ru/decision/KSRFDecision30384.pdf

12. Постановление Конституционного суда Республики Дагестан от 03.10.2000 «По делу о толковании статей 1 (ч. 1 и 3), 14, 17 (ч. 1), 19 (ч. 2), 22, 39 (ч. 5)». URL: http://www.ksrd.ru

13. Современный словарь иностранных слов. СПб., 1994.

14. Тихомиров Ю. А. Правовое регулирование: теория и практика. М., 2008.

15. Трофимов В. В., Придворов Н. А. Пра-вообразование и правообразующие факторы в праве. М., 2014.

16. Шарнина Л. А. Место усмотрения в механизме конституционно-правового регулирования. URL: http://www.justicemaker.ru/view-article .php?id=10&art=4777

13. Modern dictionary of foreign words. St. Petersburg, 1994.

14. Tikhomirov Yu. A. Legal regulation: theory and practice. Moscow, 2008.

15. Trofimov V. V., Pridvorov N. A. Lawmaking and lawmaking factors in law. Moscow, 2014.

УДК 347 ББК 67.404

© 2015 г. А. И. Вакула,

M. И. Парковская

ОБЫЧАЙ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ: ПРИЗНАКИ И КЛАССИФИКАЦИЯ

В статье с учетом анализа гражданского законодательства и соответствующей юридической литературы выделяются признаки обычаев в гражданском праве, на основании которых проводится их классификация.

Ключевые слова: обычай в гражданском праве, гражданское законодательство, земельное законодательство, признаки обычаев, классификация обычаев.

CUSTOM IN CIVIL LAW: CHARACTERISTICS AND CLASSIFICATION

Key words: custom in civil law, civil law, land law, the signs of customs, classification of customs.

Обычай в гражданском праве — один из тех немногочисленных институтов, которые практически не имеют прямой законодательной регламентации, но при этом могут применяться на практике.

В период экономических трудностей, с которыми наша страна столкнулась в последнее время, обычаи должны выступать источником дополнительного развития гражданских правоотношений. Роль обычаев в гражданском праве является разносторонней: они улучшают отношения между участниками гражданского оборота, повышают уровень доверия между ними, позволяют найти консенсус в сложных ситуациях, улучшают возмож-

ности зашиты собственных интересов, в целом развивают предпринимательские и иные отношения. Кроме того, повсеместное применение обычаев способствует установлению взаимопонимания как между самими участниками гражданского оборота, так и с представителями государственных органов.

В 2012 году данный институт гражданского права, закрепленный в статье 5 Гражданского кодекса Российской Федерации (части первой), претерпел определенные изменения и, трансформировавшись из обычая делового оборота, стал предметом активного обсуждения в юридической литературе . При этом исследователи от-

Юристг-Прлвов^дъ, 2015, № 6 (73)

дельно изучают соотношение понятий «обычай» и «обычай делового оборота», выделяя их в качестве источника гражданского права .

Значение обычая в правоприменительной деятельности велико: помимо возможности в целом применения на практике (что предусмотрено в ч. 1 ст. 19, ч. 2 ст. 165.1, 309.2 ГК РФ и др.), он имеет приоритет перед применением гражданского законодательства по аналогии (ч. 1 ст. 6 ГК РФ). Так, в случаях, когда по местному обычаю на определенной территории допускается сбор ягод, добыча (вылов) рыбы и других водных биологических ресурсов, сбор или добыча иных общедоступных вещей и животных, право собственности на соответствующие вещи приобретает лицо, осуществившее их сбор или добычу (ст. 221 ГК РФ).

Особое место в гражданском праве обычай имеет в контексте свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Так, при отсутствии закрепления какого-либо условия в договоре или определенного нормативного положения соответствующие условия вытекают из обычаев, применимых к данным отношениям сторон (ч. 5 ст. 421 ГК РФ). Более того, в некоторых случаях нормы гражданского законодательства фактически подлежат применению, если иное не вытекает из соответствующих обычаев (например, подобное предусмотрено в ст. 311 ГК РФ).

Нередко обычаи на практике также учитываются судебными органами, органами прокуратуры, налоговыми, таможенными, антимонопольными и другими ведомствами, различными органами контроля (надзора) в качестве источника гражданского права. Основная цель таких обычаев — регулирование гражданских отношений, которые не охвачены законодательством или договором.

Для дальнейшего изучения рассматриваемого института гражданского права представляется необходимым выделить признаки обычая. Это требуется, в том числе ввиду того, что признаки обычая, вытекающие из его понятия, закрепленного в ст. 5 ГК РФ, не должны быть предметом доказывания как фактические обстоятельства для установления наличия действующего обычая в предпринимательской или иной сфере .

Во-первых, обычай представляет собой соответствующее правило поведения, или конкретное действие, относящееся, прежде всего, к правам или обязанностям участни-

ков гражданского оборота, либо определенная последовательность этих действий.

Во-вторых, такое правило поведения не предусмотрено законодательством, то есть законами и подзаконными нормативными правовыми актами (указами Президента, постановлениями Правительства Российской Федерации или другими актами).

В-третьих, оно должно быть устоявшимся, применяемым на практике на протяжении определенного времени.

В-четвертых, данное правило используется в конкретной сфере деятельности, являясь источником гражданского права.

В-пятых, это уже сложившееся правило поведения среди определенных участников гражданского оборота. Подразумевается, что оно поведения должно единообразным образом восприниматься соответствующими физическими или юридическими лицами.

В-шестых, это широко применяемое правило поведения, реализуемое всеми или большинством участников соответствующего вида деятельности.

В-седьмых, такое правило поведения распространено в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности (в предыдущей редакции ст. 5 ГК РФ отсутствовала возможность его реализации в «иной» деятельности, что свидетельствует о расширении сферы его применения): в земельных отношениях, рекламной деятельности, при купле-продаже товаров, в банковской деятельности, при поставке товаров и т. д. (в соответствии со ст. 2 ГК РФ, кроме предпринимательской деятельности, гражданское законодательство регулирует правовое положение участников гражданского оборота, интеллектуальные, корпоративные и иные отношения, договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения).

В-восьмых, обычаи должны реализовы-ваться в рамках конкретных видов деятельности; недопустимым, например, является то, что обычаи из банковской среды распространяются на земельные отношения, или наоборот. При этом земельное законодательство также использует обычаи при регулировании соответствующих правоотношений: так, публичные сервитуты (изучаемые в юридической литературе ) могут предусматриваться в целях сенокошения, выпаса сельскохозяйственных животных на земельных участках в сроки, продолжительность которых учитывает местные условия и обычаи (ч. 3 ст. 23 Земельного кодекса Российской Федерации).

В-девятых, указанное правило поведения относится к обычаю независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Таким образом, нами выделяется девять признаков обычая в гражданском праве, хотя исследователями, как правило, приводится меньшее их количество .

В юридической литературе также отмечается признак непротиворечия нравственности, ненарушения прав и законных интересов других лиц и т. п. с учетом того, что гражданский оборот предполагает наличие следующих категорий: справедливости, добросовестности и разумности экономической жизни, имущественных отношений . Между тем данные категории представляются излишне оценочными и зависящими от субъективных характеристик участников гражданского оборота. При этом негативное влияние на поведение упомянутых участников оказывают происходящие в нашей стране процессы криминализации бизнеса, правовая аномия, правовой нигилизм и т. д.

На основе вышесказанного можно представить следующие классификации обычаев в гражданском праве:

— в зависимости от элементов правового положения участников гражданского оборота — обычай относится, прежде всего, к их правам или обязанностям;

— содержания соответствующего поведения — это конкретное действие либо определенная их последовательность;

— количества участников соответствующего вида деятельности (большинства или всех без исключения), реализующих применяемое правило поведения;

Литература

1. Завгородняя А. А. Причина трансформации понятия «обычаи» в гражданском праве // Общество в эпоху перемен: современные тенденции: сб. материалов Междунар. науч. конф. студентов, аспирантов и молодых ученых. Новосибирск, 2014.

2. Колесникова М. М., Демина Н. Е. Обычаи как источник гражданского права (исто-рико-правовой аспект) // Вестник СПб. юрид. акад. 2015. № 1. Т. 26.

3. Ананьева К. Я., Ананьев А. Г. Обычай и его значение как источника гражданского права // Юрист. 2015. № 15.

4. Казанцев Д. А. Нововведения в Гражданский кодекс Российской Федерации: обы-

— формы — обычаи могут быть устными или письменными (во втором случае — зафиксированными в каком-либо документе);

— вида деятельности, в котором такое правило поведения распространено, — предпринимательской или иной деятельности (в области земельных отношений, банковской деятельности и пр.);

— отношения к закону — различают обычаи, применяемые в дополнение к норме закона, независимо от нормы закона или же против его положений (в отношении диспозитивных норм гражданского законодательства);

— фиксации такого правила поведения или же отсутствия такового в каком-либо документе.

Кроме того, по сфере действия обычаи можно разделить на общенациональные и региональные, отраслевые и межотраслевые, а также локальные, то есть применяемые лишь отдельными участниками гражданского оборота.

Исходя из ч. 2 ст. 5 ГК РФ можно выделить еще одно основание для классификации обычаев в гражданском праве. Так, обычаи могут быть: «нелегальными», официально не применяемыми в юридической практике, но реализуемыми в повседневном гражданском обороте, то есть противоречащими обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договоров, и «легальными».

Таким образом, очевидны направления дальнейшего исследования обычая как института гражданского права, в том числе путем определения и изучения его признаков и проведения классификаций.

3. Ananiev K. Y., Ananiev A. G. The practice and its importance as a source of civil law // Lawyer. 2015. № 15.

4. Kazantsev D. A. Innovations in the Civil Code of the Russian Federation: the custom as a source

Юристъ-Правов^дъ, 2015, № 6 (73)

чай как источник гражданского права // Педагогическое образование на Алтае. 2014. № 2.

5. Мыскин А. В. О месте и роли юридических обычаев в современном российском гражданском праве // Юрист. 2013. № 13.

6. Трофимов Я. В. Применение обычаев делового оборота: соотношение судебной практики и законодательства // Вестник Волгоград. гос. ун-та. Сер. 5: Юриспруденция. 2014. № 1.

7. Вакула А. И. Правовое регулирование земельного сервитута // Наука, образование, общество: проблемы и перспективы развития: сб. науч. тр. по материалам Междунар. науч.-практ. конф. Тамбов, 2013.

8. Курдюкова А. Б. Обычаи делового оборота // Правовое регулирование деятельности хозяйствующего субъекта: сб. материалов 1 3-й Междунар. науч.-практ. конф. / отв. ред. А. А. Павлушина. Самара, 2014.

9. Штыкова Н. Н. Соотношение юридических конструкций «условия договора» и «обычаи делового оборота» в гражданском праве и предпринимательской деятельности // Юридическая техника. 2013. № 7.

of civil law // Teacher education in the Altai. 2014. № 2.

5. Myskin A. V. The place and the role of customary law in modern Russian civil law // Lawyer. 2013. № 13.

Где действуют обычаи делового оборота

Обычаи делового оборота в формальном смысле не относятся к источникам гражданского права, это сложившиеся на практике традиции и правила. Тем не менее, они играют важную роль в выстраивании договорных отношений и разрешении споров. Их наличие и значимость признает закон (ст. 5 ГК РФ). Прежде термин применяли только к предпринимательской деятельности. Сейчас неписаные правила поведения распространяют на любую деятельность. Действующая редакция статьи 5 ГК не ограничивает практику только бизнесом.

Со 2 марта 2013 года в ГК РФ поменяли определение, что такое обычаи делового оборота. Формулировка стала другой: «… сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе» (п. 1 ст. 5 ГК РФ).

Прежнее определение касалось только коммерческой деятельности. Теперь по гражданскому законодательству следует учитывать не только обычай делового оборота, но и любой сходный обычай, это следует из новой формулировки. Ее расширили в связи с тем, что на практике такие правила поведения применяются за рамками предпринимательской сферы. Более того, в международных актах часто содержатся ссылки на обычай (например, в статье 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров). Поэтому в ГК упомянули не просто деловую традицию, а любой обычай в целом.

Тем не менее, именно в предпринимательской деятельности чаще всего опираются на обычаи делового оборота. Например, их используют в банковской и биржевой сферах, во внешнеэкономических отношениях, в области торгового мореплавания. Так, обычаи, которые не предусмотрели законодательством, используют при оказании услуг в морских портах (ст. 3 закона от 08.11.2007 № 261-ФЗ).

Инкотермс (международные правила толкования торговых терминов) являются примером применения обычаев делового оборота. В частности, в отношении Инкотермс-2010 это подтвердили в постановлении Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 28.06.2012 № 54-5. Эти сборники Международной торговой палаты регулируют правоотношения в международной торговле. Если договор использует термины Инкотермс, следует считать, что стороны применяют соответствующие обычаи. Так пояснили в постановлении Президиума ВАС РФ № 14914/13 от 22.04.2014.

Правило признается обычаем делового оборота, когда оно:

  • сложилось и устоялось как постоянное;
  • широко применяется.

Как обычаи делового оборота соотносят с нормами в гражданском праве: несколько примеров

Пример 1. Морской торговый порт использует правило, по которому обслуживают суда в приоритетном порядке. В первую очередь, обрабатывают те суда, которые полностью загружают грузом одного фрахтователя. Такие правила фиксируют в своде обычаев порта и свидетельствуют в ТПП РФ, например, пункте 3.1. статьи 3 Свода обычаев Находкинского МТП.

Пример 2. АЗС разместило информационную стелу или табло у дороги. Как объект сервиса автодорог АЗС информирует водителей о видах услуг, классе и цене топлива. Это не реклама, пример того, как сложившийся обычай делового оборота используют в предпринимательской деятельности. Такие пояснения сделали в письме ФАС России от 30.05.2016 № АК/36040/16.

Пример 3. Председатель правления банка уехал в командировку. На время отсутствия к исполнению его обязанностей привлекли заместителя, издали приказ. Обычай временно передоверить обязанности заместителю широко применяется в практике делового оборота. На это указал ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 22.03.2012 № Ф02-693/12 по делу № А58-6315/2010.

Пример 4. Участник госзакупки указал в своей заявке на аукцион аббревиатуру страны, в которой произвели товар. Антимонопольный орган признал это обычаем делового оборота. Сокращенное наименование позволяет аукционной комиссии сделать вывод о стране происхождения товара, пояснили в решении ФАС России от 28.05.2015 № 03-10.1/177-2015.

Срочное сообщение для юриста! В офис пришла полиция

  • Сохраните и распечатайте памятку сотрудникам

Как традиции оборота используют суды

Что признавать обычаем делового оборота в гражданском праве, а что нет, решают в арбитражном суде (ч. 1 ст. 13 АПК РФ). В каждом отдельном случае судьи учитывают конкретные обстоятельства дела. Доказывать, что обычай существует, должна сторона, которая на него ссылается. Так пояснили в пункте 2 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25.

Чтобы суд признал какое либо действие обычаем, сторона спора должна предоставить доказательства, что такую практику используют. Истцу, который не смог доказать, что меры по уменьшению убытков являются обычными для данного случая, отказали в требованиях (постановление Девятнадцатого ААС № 19АП-134/13 от 07.03.2013 по делу № А64-6357/2012).

Наличие традиции нужно доказать

Доказать, что обычай делового оборота действует, легче, если привлечь экспертов. Доказательства того, что другая сторона знала об обычае, тоже надо привести.

Например, исполнитель работ руководствовался своим внутренним приказом, по которому продолжительность одной машиносмены равняется 8 часам. За простой техники он выставил заказчику штраф. Судьи признали, что такой временной период машиносмены является обычаем, но указали, что заказчика не ознакомили с внутренним документом истца (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2011 № 15АП-892/2011 по делу № А32-20942/2010).

Доказательством могут признать договоры, которые стороны заключали прежде аналогичным образом. Так, предыдущие договоры купли-продажи признали сложившимся обычаем (постановление Шестнадцатого ААС № 16АП-1764/12 от 22.08.2012).

Правило делового оборота не может противоречить ГК РФ, иным законам или договору

Обычай делового оборота применяется, когда он не противоречат законам или договорам. Так, договор, который навязывал покупателю автомобиля потребительский кредит, судьи признали недействительным. А доводы представителя банка, который ссылался на обычаи, необоснованными (решение ВС Республики Башкортостан от 23.05.2017 по делу № 33-10994/2017).

Но если судьи при рассмотрении дела обнаружат, что правовой акт не регулирует тот ли иной спорный вопрос, они применяют существующий обычай.

Например, стороны спора в течение месяца вели переговоры о расторжении договора, а заявление о возврате товара от истца поступило в день, когда подписали соглашение о расторжении. Поэтому взыскивать с ответчика неустойку суд отказался. Он расценил действия сторон как вытекающие из обычаев (решение ВС Карачаево-Черкесской Республики от 31.05.2017 по делу № 33-456/17).

>Продлим подписку на 3 месяца бесплатно!

Cкорее подписаться!

Понятие правового обычая и его место в системе источников права

Правовой обычай – понятие, определяющее один из существующих источников права, который появился как следствие применения одной и той же модели поведения, приемлемой в обществе, в однотипных ситуациях на протяжении продолжительного временного промежутка и в настоящее время закрепленный на государственном уровне.

В свое время обычай выступал основным источником права, однако постепенно, с развитием отношений и утратой актуальности того или иного правового обычая, утратил свои лидирующие позиции в пользу нормативно-правовых актов, судебных прецедентов и иных источников права.

На сегодняшний день обычай по-прежнему выступает в качестве источника права в существующих системах права.

Однако обычай как источник права теперь встречается лишь в отдельных отраслях:

  • Семейном праве;
  • Гражданском праве;
  • Торговом праве;
  • Конституционном праве.

И, несмотря на то, что официально отечественная правовая доктрина предусматривает правовой обычай как один из правовых источников, даже в тех отраслях, где его применение прямо прописано, его значение не столь весомо и носит, скорее, вспомогательный характер. Это обусловлено тем, что порой имеют место правовые коллизии между обычаем, который вышеперечисленные отрасли расценивают как полноценный источник права, и правовыми нормами, содержащимися в нормативно-правовых актах разной юридической силы. Так вот, при наличии такой коллизии, применяются правовые нормы или нормы, содержащиеся в договоре, заключенном на основании правовых норм.

Виды и принципы правового обычая

Правовой доктриной выделяют следующие виды правового обычая:

  • Прогрессивные
  • Консервативные
  • Реакционные

В основе такой классификации лежит скорость возникновения и продолжительность применения. Не каждый из обычаев, относящихся к одной из классификаций, одобряется и санкционируется на государственном уровне. Причина этому несоответствие обычаев, в санкционировании которых государством отказано, реализуемой политике либо устоявшимся нормам нравственности в жизни общества.

К принципам правового обычая, характеризующим его, относятся:

  • Принцип локальности. Распространение применения зачастую ограничивается территориально или этнически, либо по сфере применения.
  • Принцип взаимодействия с иными соц.нормами.
  • Принцип устности — базируется на фольклоре. Нередко правило поведения имеет устойчивое выражение в народе в виде поговорки, афоризма и т.д.
  • Принцип консервативности. Поскольку обязательность конкретного поведения сложилась в результате регулярного повторения такого поведения в типичных ситуациях на протяжении определенного времени и трансформаций не претерпевало.
  • Обязательность приемлемого для государства правового обычая передается за счет санкции.

Отличие правового обычая от других форм права

Обычное право следует рассматривать в единстве с другими его формами, поскольку имеет место целая правовая система с определенной иерархией источников, каждый из которых выполняет свои функции и представляет значение в целом. Понятие правовой обычай наравне с другой формой права выполняет функции определения правил поведения, ввиду чего имеется определенное соотношение норм права и обычаев, выражающееся в ряде общих признаков:

  • Всеобщность. Правило поведения охватывает неопределенный, неперсонифицированный круг лиц.
  • Обязательность. Нарушение или неисполнение правила влечет порицание со стороны общества и государства.

Помимо единства принципов, функций и черт, имеются и отличительные особенности и признаки:

  • Происхождение. Появление обычая связано с появлением человеческого общества, а иные источники права возникли как следствие государственно-организованного общества;
  • Форма выражения. Обычаю присущ устный характер, закрепленный на подсознательном уровне людей. Иные формы права предусматривают письменное оформление.
  • Способ обеспечения реализации. Правовой обычай, а точнее его обязательность, подкреплен мнением общественности, иные формы поддерживаются в первую очередь принуждением со стороны государства в случае их неисполнения. Сам способ реализации правовых норм можно в некотором роде рассмотреть в качестве обычая, поскольку соблюдение писаных правил рассчитано на привычку законопослушных граждан массово соблюдать нормы. Иное поведение расценивается, в том числе и обществом, как неприемлемое.

Сферы применения правового обычая

Особенности правовой системы, составляющей правовую основу в нашей стране, ограничивает сферы применения правового обычая.

Наиболее актуален правовой обычай, как уже отмечено выше, для:

  • Гражданского законодательства. Например, в гражданском кодексе содержится положение, согласно которому допустимо применение обычаев делового оборота, даже когда государственные акты не содержат их. Значение и применение обычая это не умаляет.
  • Семейного законодательства.
  • Торгового законодательства, в частности торгового мореплавания. Наибольшее значение имеет в системах, где торговое законодательство отделилось в самостоятельную отрасль от гражданского. Здесь обычай получил широкое применение и не уступает договорному праву, выполняет непосредственные функции в соответствии со своим понятием и значением, и является скорее его альтернативой. Например, погрузка груза осуществляется в срок, прописанный договором, а если такового нет, то в срок, обозначенный в порту.
  • Конституционное право и отдельные его институты.
    Конституционный обычай по значению и функциям не отличается от общего понятия правового обычая, однако имеет специфическую особенность. В большинстве случаев, конституционное обычное право, развиваясь, находит отражение в законодательных актах, тем самым становясь уже нормативно-правовым актом. Например, формирование избирательных комиссий еще чуть меньше четверти века назад было не прописано нормативно, а имело форму обычая. Право на проведение манифестов и пикетов также отсутствовало среди конституционных норм, а сегодня является одним из основных прав гражданина. Наряду с ныне писанными конституционными обычаями по-прежнему существуют и не писанные, которые вероятнее всего, таковыми и останутся. Так, назначая Председателя Правительства, всякий раз количество его заместителей определяется заново. В конституционных нормах это нигде не предусмотрено, поскольку требовало бы регулярных изменений закона.

Отдельные ссылки на правовой обычай в нашей системе права присутствуют, в частности, и в земельном кодексе. Согласно им, деление колхозных дворов производится по правилам, сложившимся в конкретной местности.

Стоит рассмотреть применение правового обычая на международно-правовой арене. Поскольку отсутствие международного договора влечет неукоснительное применение как правового источника- обычая. Однако имеется оговорка: подлежащий применению правовой обычай должен быть признан международными субъектами – государствами, по отношению к которым он будет иметь действие.

Актуальность правового обычая в международных отношениях и равнозначная альтернатива договорам обусловлена отсутствием необходимости длительного, трудного, а порой и невозможного согласования воли участников международных отношений.

Члены международного сообщества могут отказываться от подписания и придания статуса обязательности по некоторым договорам, но при этом не отказываются выполнять положения договора, тем самым придавая договорным нормам характер обычая. Либо исполнение положений договора осуществляется еще до его фактического вступления в силу – это тоже расценивается как правовой обычай.

Границы и сложности применения обычая

Обычай, как и любые другие виды норм права, это ничто иное как правило поведения с небольшими особенностями. Если говорить о наиболее распространенном источнике права – правовой норме, закрепленной в нормативном акте, договоре и т.д., то здесь имеет место разумная, рациональная составляющаяся, т.е. норма явилась объективным следствием необходимости урегулирования конкретных отношений в гражданском обществе. Для обычая характерна стихийность, вызванная эмоциями, чувствами, традициями, нравами, т.е. правило поведения сложилось в результате повторения действий обусловленных эмоциональной реакцией на какое-либо событие или ситуацию.

Вместе с тем, обычное право ограничено в применении. Ряд отраслей вовсе не приемлет обычного права. Это касается отраслей, которые строятся на нормах императивного характера, для которых приемлемым поведением считается только то, что прямо описано в правовой норме и никак иначе. Например, УК РФ содержит только императивные нормы, отступление от которых недопустимо.

И напротив, гражданское законодательство складывается из норм как императивного, так и диспозитивного характера. Второй вид норм более широко применяется, а сама отрасль отсылает к правовому обычаю в ряде случаев.

Таким образом, применение правовых обычаев допустимо до тех пор, пока это не противоречит правовым нормам.

Обычное право, может, сегодня и не самый популярный и широко используемый в стране правовой источник, однако он имеет место быть и практика тому подтверждение. Обычай в общей системе права имеет особое значение, поскольку является одним из древнейших источников норм поведения. Есть ряд отраслей права, где роль правового обычая достаточно весома, а устоявшиеся исторически правила поведения сохраняют свои прежние функции и актуальны по сей день.