Договор поставки или подряда?

Смешанный договор поставки и подряда

Одновременное заключение договора поставки и подряда можно осуществить путем составления и подписания смешанного договора, который содержит в себе элементы двух видов сделок. Такой договор обычно содержит в себе условие не только выполнить по поручению заказчика определенного рода работы, но и осуществить доставку полученного результата, либо наоборот — доставить какой-то товар и произвести, например, его монтаж и настройку.

Законодательством не запрещено заключать одним и тем же участникам и договор подряда, и договор поставки. Но это требует больше временных затрат — на составление договоров, их согласование, подписание, да и оплату производить придется разными платежами по разным основаниям. Поэтому удобнее включить в один документ элементы нескольких контрактов. Впрочем, есть и оборотная сторона таких комбинированных сделок: при самостоятельном заключении подряда и поставки легче предотвратить последствия неисполнения договорных обязательств сторон.

Согласно действующему законодательству РФ договор подряда и поставки (два в одном) будет считаться заключенным тогда, когда его участниками будет достигнуто обоюдное согласие по всем существенным условиям. В случае смешанной сделки сторонам потребуется обсудить и включить в текст все обязательные условия, присущие не только подряду, но и поставке. Если обнаружится отсутствие в документе какого-либо обязательного элемента поставки и подряда, он будет признан недействительным или квалифицироваться не как смешанный, а как определенный вид контракта. Чтобы избежать подобной неприятной ситуации, советуем воспользоваться юридически грамотным шаблоном FreshDoc.

С этим шаблоном часто используют:

  • Договор подряда
  • Договор на ремонт квартиры со сметой
  • Договор на содержание и ремонт многоквартирного дома
  • Договор строительного субподряда
  • Договор на техническое обслуживание оборудования
  • Договор о предоставлении услуг технического заказчика

Популярные документы и процедуры:

  • Как оформить доверенность
  • Бланк заявления на прием на работу
  • Типовой брачный договор
  • Коллективный договор для ИП
  • Отпуск без сохранения зарплаты

Смешанный договор поставки и подряда

ДОГОВОР № ……………………….

Общество с ограниченной ответственностью «…………………………» в лице представителя Басмановой Елены Викторовны, действующего на основании доверенности №11/11 от 01.07.11, именуемое в дальнейшем «Поставщик», с одной стороны, и

Закрытое акционерное общество «………………………………..», в лице финансового менеджера ююююююююююююююю., действующего на основании доверенности №……….. от ………………………. г., именуемое в дальнейшем «Покупатель» с другой стороны, совместно именуемые «Стороны», заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. Поставщик обязуется передавать в собственность Покупателю Товар надлежащего качества, а так же произвести монтажные и пуско-наладочные работы (далее по тексту МПНР), а Покупатель обязуется своевременно принимать и оплачивать Товар и МПНР на условиях настоящего Договора.

1.2. Наименование, ассортимент, количество, подлежащего поставке Товара, согласовываются Сторонами в Спецификациях, являющихся неотъемлемой частью настоящего Договора.

2. Сроки и условия поставки.

2.1. Поставщик, в течение 30 (тридцать) рабочих дней с момента исполнения Покупателем обязательства по предоплате Товара, предусмотренного п. 4.4. настоящего Договора, обязан подготовить Товар к отгрузке на своем складе и уведомить Покупателя о готовности Товара к отгрузке. Отгрузка Товара производиться после исполнения Покупателем обязательства по оплате стоимости Товара согласно п. 4.4. настоящего Договора. Иные сроки поставки Товара могут быть оговорены сторонами в Спецификациях, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора.

2.2. Вид упаковки Товара определяется в соответствии с ассортиментом Товара, указанным в Спецификациях к настоящему Договору. Упаковка Товара должна обеспечивать его сохранность при транспортировке.

2.3. Доставка Товара осуществляется следующим способом: Перевозчиком Поставщика в место нахождения Покупателя. Передача Товара от Поставщика осуществляется непосредственно уполномоченному представителю Покупателя или иному лицу, предоставившему надлежаще оформленную доверенность.

2.4. Обязанность Поставщика передать Товар Покупателю считается исполненной в момент передачи Товара Покупателю.

2.5. На каждую партию Товара Поставщиком оформляются накладные, счета-фактуры, сертификаты на Товар.

2.6. Право собственности, риск случайной гибели или случайного повреждения Товара переходит к Покупателю с момента исполнения Поставщиком обязательства по передаче Товара Покупателю.

3. Качество Товара

3.1. Качество Товара должно быть подтверждено сертификатом соответствия установленного образца.

3.2. Результаты приемки Товара оформляются подписанием Товарных накладных по форме ТОРГ-12.

3.3. Товар должен быть идентифицирован для целей настоящего Договора путем надлежащей маркировки.

3.4. Приемка Товара производится по количеству мест и ассортименту поставляемого Товара путем его осмотра и подсчета Покупателем, с проверкой Товарного вида и/или сохранности тары (упаковки). При обнаружении несоответствия фактически полученного Товара Товарно-сопроводительным документам и/или повреждения Товара или его части, составление соответствующего Акта (по форме ТОРГ-2), в соответствии с Постановлением Госкомстата РФ № 132 от 25.12.1998г.) является обязательным.

3.5. Претензии Покупателя по качеству Товара в случае доставки через Перевозчика не принимаются и не рассматриваются Поставщиком без указания номера места и состояния упаковки указанного места при получении Товара Покупателем.

3.6. При доставке Товара перевозчиком Поставщика в место нахождения Покупателя, приемка Товара по количеству, качеству и комплектности осуществляется на складе Покупателя в момент передачи Товара.

3.7. В случае обнаружения скрытых недостатков Товара, при вскрытии тары (упаковки), по количеству, ассортименту или качеству, Покупатель обязан письменно известить Поставщика об обнаруженных недостатках в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента обнаружения недостатков, но не позднее 10 (пятнадцати) рабочих дней с момента передачи Товара. При получении такого извещения Поставщик обязан направить своего уполномоченного представителя (имеющего соответствующую доверенность на право составления и подписания соответствующего Акта) для составления Акта в течение 2-х рабочих дней, не считая времени в пути, с момента получения извещения Покупателя. В случае неявки Поставщика Покупатель составляет Акт в одностороннем порядке.

По согласованию сторон в отношении Товара, признанного сторонами как имеющий скрытые недостатки по количеству и/или качеству, Поставщик заменяет его в сроки, согласованные с Покупателем в письменном виде (по факсимильной связи или электронной почте), либо соразмерно уменьшает цену и, соответственно стоимость поставки. Возврат Товара Покупателем осуществляется только после принятия и удовлетворения претензии Поставщиком.

Претензии по количеству, качеству и ассортименту Товара, при вскрытии тары (упаковки), должны быть направлены не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента составления соответствующего Акта.

3.8. По качеству Товара претензии могут быть предъявлены в течение гарантийного срока Товара, при условии соблюдения Покупателем условий хранения Товара, надлежащей эксплуатации оборудования в соответствии с требованиями правил эксплуатации, а также условий, которые установлены в Гарантийном талоне на соответствующий Товар.

4. Порядок и форма расчетов

4.1. Все платежи в рамках настоящего Договора производятся в рублях Российской Федерации на основании действующих норм и правил, обязательных для исполнения на территории РФ.

4.2. Общая стоимость Товара по Договору составляет 202 510,84 руб. (Двести две тысячи пятьсот десять рублей 84 копейки), в том числе НДС 18% 30 891,48 руб. (Тридцать тысяч восемьсот девяносто один рубль 48 копеек). В общую стоимость Товара включается: НДС, стоимость тары, упаковки и маркировки, доставки, а так же монтажных и пуско-наладочных работ.

4.3. Обязательство Покупателя по оплате Товара считается исполненным в момент поступления денежных средств на расчетный счет Поставщика.

4.4. Покупатель обязуется перечислить на расчетный счет Поставщика предоплату в размере 70% от общей стоимости Товара, что составляет 141 757,59 руб. (Сто сорок одна тысяча семьсот пятьдесят семь рублей 59 копеек), в том числе НДС 18%, в течение 5 (пять) банковских дней с даты выставления Поставщиком счета на оплату Товара. Покупатель обязуется перечислить на расчетный счет Поставщика 30% от общей стоимости Товара, что составляет 60 753,25 руб. (Шестьдесят тысяч семьсот пятьдесят три рубля 25 копеек), в том числе НДС 18%, в течение 5 (пять) банковских дней с даты уведомления Покупателя Поставщиком о наличии Товара на складе Поставщика. Отгрузка Товара производится только после зачисления 100% оплаты на счет Поставщика.

5. Права и обязанности Поставщика по монтажу Товара

5.1. Для выполнения монтажных работ по настоящему Договора Поставщик, по своему усмотрению вправе привлекать третьих лиц. Ответственность за действия третьих лиц в этом случае несет Поставщик.

5.2 В ходе выполнения МПНР Поставщик обязан:

Направить инженера-подготовителя на объект Покупателя для обследования готовности помещения и инженерных коммуникаций перед началом монтажных работ и для выдачи рекомендаций по организации подготовительных работ в зоне монтажа и уточнения стоимости работ с составлением Акта обследования готовности в течение 3 дней со дня оплаты Покупателем стоимости приобретаемого у Поставщика Товара.
В течение трех рабочих дней со дня получения от Покупателя письменного сообщения о готовности помещения и Товара к монтажным и пуско-наладочным работам направить инженера – подготовителя для подписания акта готовности объекта к монтажу.
При наличии замечаний Поставщика и после устранения Покупателем всех замечаний отмеченных в Акте обследования и подписания акта готовности объекта к монтажу в течение трех рабочих дней обеспечить выезд бригады специалистов для выполнения работ.
Распаковать и осмотреть Товар с составлением Акта распаковки. Работы выполняются только в присутствии Покупателя.
Расконсервировать Товар.
Осуществить сборку, установку и подключение Товара согласно требованиям ПУЭ, ПТЭ и ПТБ к инженерным коммуникациям (водопроводу, канализации, электрике), проложенными силами Покупателем.
Произвести полную ревизию Товара.

Монтаж производится только укомплектованным расходным материалом к приобретенному Товару.

Дополнительный расходный материал, поставленный Поставщиком, оплачивается по отдельному счету, равно как и работы, связанные с ним.

Произвести технологическую обкатку всех единиц Товара на холостом ходу и под нагрузкой.
Устранить выявленные в процессе работ неисправности и дефекты несоответствия.
Использовать материалы, Товар и комплектующие надлежащего качества и прошедшие сертификацию в порядке, установленном действующими нормативными актами РФ, в подтверждение чего иметь соответствующие документы (сертификаты). В случае необходимости, по требованию Покупателя, предъявлять данные документы.
Самостоятельно нести всю ответственность за ущерб, причиненный действиями (бездействием) работников Поставщика.
В случае возникновения обстоятельств, замедляющих ход МПНР против планового, создающих невозможность выполнения МПНР, либо создающих (способных создать) иные неблагоприятные для Покупателя последствия, связанные с выполнением МПНР, немедленно сообщать Покупателю о наличии таких обстоятельств.
Самостоятельно нести ответственность за соблюдение лицами, осуществляющими выполнение МПНР на территории Покупателя, правил дорожного движения, пропускного и внутриобъектового режимов, соблюдение требований охраны труда (включая технику безопасности), правил пожарной безопасности и иных правил и норм, установленных действующими нормативными актами.
Самостоятельно и за свой счет обеспечить лиц, осуществляющих выполнение МПНР, спецодеждой, инструментом, средствами индивидуальной защиты и т.п.
Самостоятельно обеспечивать целостность и сохранность материалов, машин, Товара и имущества, необходимых для выполнения МПНР.
Провести инструктаж обслуживающего персонала Покупателя по технике безопасности и по правилам эксплуатации Товара
После выполнения работ предоставить Покупателю на подписание Акт сдачи-приемки выполненных работ.

5.3. В случае если при проверке работоспособности Товара будут выявлены недостатки, Стороны подписывают акт о выявленных недостатках с указанием сроков их устранения.

5.4. Если проверка работоспособности Товара дала положительный результат, Покупатель и Поставщик подписывают Акт сдачи-приемки выполненных работ.

5.5. Обязанности Поставщика по МПНР считаются выполненными с момента подписания Сторонами Акт сдачи-приемки выполненных работ.

5.6. Поставщик имеет право досрочной сдачи работы.

5.7. Поставщик выполняет монтажные и пуско-наладочные работы Товара в следующие сроки:

Начало работ – в течение___________________ рабочих дней с момента подписания акта готовности объекта к монтажу.

Окончание работ – _________________ рабочих дней с момента начала работ.

Место проведения работ: ______________________________________________________________

6. Права и обязанности покупателя по монтажу Товара

6.1. Покупатель обязан:

Обеспечить готовность объекта к первичному выезду специалиста Поставщика (инженера-подготовителя)
Место установки Товара должно быть оснащено Покупателем необходимыми инженерными коммуникациями (вентиляция, водопровод, канализация, электропитание) в соответствии с требованиями к эксплуатации Товара и действующими нормами и правилами.
Обеспечить установку Товара в чистом, хорошо освещенном, сухом помещении с температурой воздуха не ниже +15 °С и не выше +25 °С в соответствии с техническими условиями завода-изготовителя, действующими нормами и требованиями (ГОСТ, СНиП и др.).
Устанавливать автоматические выключатели, розетки и т.д. в соответствии с действующими правилами электробезопасности и пожаробезопасности, а также обеспечивать допустимое отклонение напряжения в сети электропитания не более 5% от номинального.
На все скрытые работы (заливка фундамента и установка анкерных болтов, прокладка кабеля в полах, установка заземления и пр.) предоставить соответствующие акты.
Установить контур заземления. Провести проверку сопротивления изоляции электроТовара, согласно ПУЭ.
Смонтировать приточно-вытяжную вентиляцию от установленных Поставщиком вентзонтов.
Произвести обвязку Товара, установленного Поставщиком, по канализации, согласно требованиям СЭС.
Незамедлительно, в письменном виде, сообщить Поставщику о готовности помещения и необходимых инженерных коммуникаций к началу работ.
Принять инженера-подготовителя на объекте для проведения проверки готовности помещения и инженерных коммуникаций к началу работ.
Совместно с инженером – подготовителем составить и подписать Акт обследования готовности объекта под монтаж.
В случае неготовности объекта и выдачи инженером-подготовителем предписаний по устранению недостатков выполнить в полном объеме рекомендации указанные в Акте обследования объекта.
Повторно принять инженера-подготовителя на объекте для проведения проверки готовности помещения и инженерных коммуникаций к началу работ и, совместно с ним, подписать Акт приемки объекта под монтаж.
Принять бригаду специалистов Поставщика и обеспечить им соответствующие условия для выполнения работ.
Перед проведением работ проверить с Поставщиком Товар по комплектности и внешнему виду с составлением акта распаковки.
На весь период проведения работ выделить полномочного представителя, ответственного за ее приемку и наделенного правом подписания Акта сдачи-приемки выполненных работ.
В случае действия пропускного режима на объекте и/или в месте установки и эксплуатации Товара – обеспечить пропуск туда специалистов Поставщика на все время проведения работ.
Подписать Акт сдачи-приемки выполненных работ не позднее трех рабочих дней с момента фактического окончания работ или в этот же срок предоставить письменный мотивированный отказ от подписания. В случае немотивированного отказа от подписания Акта, либо непредставления письменного мотивированного отказа в установленный срок, работы считаются принятыми Покупателем без возражений.

7. Гарантийные обязательства

7.1. Качество Товара и результата МПНР должно соответствовать ТУ, ГОСТ, другим действующим нормативным актам, устанавливающим требования к качеству Товара, а также условиям настоящего Договора.

7.2. На Товар, принятый Покупателем в соответствии с условиями настоящего Договора, включая результат МПНР, Поставщик устанавливает гарантийный срок 12 (двенадцать) месяцев, считая с даты, указанной в Акте сдачи-приемки выполненных работ.

7.3. Гарантии качества Товара и результата МПНР, распространяются на все составляющие их части (комплектующие изделия, узлы, детали, материалы и т.п.).

7.4. Поставщик может отказать в гарантийном ремонте в случаях:

нарушения правил эксплуатации Товара;
нарушения сохранности гарантийных пломб или наличии механических повреждений Товара;
подключения, проведения Работ или ремонта Товара не специалистами Поставщика;
небрежного использования или разукомплектования Товара;
невыполнение рекомендаций Поставщика по эксплуатации Товара;
переноса Товара Покупателем с места первоначальной его установки Поставщиком, определенной Актом ввода Товара в эксплуатацию;

7.5. В случаях, перечисленных в п.7.4. настоящего Договора, ремонт или замена Товара осуществляется Поставщиком за отдельную плату, либо по отдельному Договору на Сервисное обслуживание Товара,- с транспортировкой неисправного изделия Поставщику силами и за счет Покупателя.

8. Ответственность сторон

8.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору Стороны руководствуются действующим законодательством РФ и настоящим Договором.

8.2. За задержку поставки Товара по вине Поставщика более 5 (пяти) рабочих дней против срока, определенного п. 2.1. настоящего Договора, Покупатель вправе начислить Поставщику на сумму не поставленного Товара пени в размере 0,01% , за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости непоставленного в срок Товара.

8.3. За просрочку предварительной оплаты Товара сверх установленных в п.4.4. настоящего Договора сроков, Поставщик вправе начислить Покупателю пени в размере 0,01% от суммы неоплаченного Товара за каждый день просрочки, но не более 10 % от стоимости неоплаченного Товара. Если Покупатель не выполняет своевременно свои обязательства по предварительной оплате Товара, срок поставки Товара может быть увеличен Поставщиком на соответствующее количество дней.

8.4. Оплата неустойки не освобождает Стороны от исполнения обязательств по настоящему Договору.

9. Обстоятельства непреодолимой силы

9.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное невыполнение обязательств по настоящему Договору, если это невыполнение явилось следствием обстоятельств, которые Стороны не могли ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами. К таким обстоятельствам относятся: война (включая гражданскую войну), бунт, саботаж, эмбарго, пожар, наводнения и иные явления природы, взрывы, действия или упущения в действиях государства (включая, но не ограничиваясь, изменением действующего законодательства РФ, изданием актов органов власти и управления, препятствующих исполнению Сторонами своих обязательств по настоящему Договору), забастовки. Любые из этих событий должны рассматриваться как форс-мажор.

9.2. Если одно из обстоятельств непреодолимой силы повлияет на возможность выполнения Сторонами обязательств по настоящему Договору, сроки их выполнения продлеваются на время действия обстоятельств непреодолимой силы. Сторона, для которой выполнение обязательства по настоящему Договору стало невозможным вследствие наступления указанных обстоятельств, должна в течение трех рабочих дней с момента возникновения обстоятельств непреодолимой силы письменно информировать другую Сторону о начале, продолжительности и времени прекращения обстоятельств непреодолимой силы с приложением подтверждающих документов, выданных соответствующими компетентными органами.

9.3. Несвоевременное уведомление об обстоятельствах непреодолимой силы лишает соответствующую Сторону права на освобождение от договорных обязательств по причине указанных обстоятельств.

9.4. Если указанные обстоятельства продолжаются более 1 (одного) месяца, каждая Сторона имеет право на аннулирование Договора или его части.

10. Арбитраж

10.1. Стороны обязуются прилагать все возможные усилия для решения споров и разногласий по исполнению или интерпретации условий настоящего Договора путем переговоров. В настоящем Договоре устанавливается необходимость претензионного порядка урегулирования возникающих споров. Срок рассмотрения претензии – 14 (четырнадцать) рабочих дней со дня получения претензии.

10.2. В случае недостижения согласия спор передается на рассмотрения в Арбитражный суд г. Москвы.

11. Срок действия договора

11.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств.

12. Прочие условия

12.1. Поставщик гарантирует, что он обладает в необходимом объеме правами в отношении поставленного Товара. Покупатель не вправе отказаться от принятия товаров, принятых Поставщиком к поставке по настоящему договору.

12.2. В случае расторжения настоящего Договора Стороны должны произвести взаиморасчеты в течение десяти банковских дней с момента направления любой из Сторон другой Стороне уведомления о расторжении Договора.

12.3. Стороны обязуются письменно извещать друг друга в случае изменений юридических и банковских реквизитов. Сообщение Покупателя об изменении своих отгрузочных реквизитов принимается к исполнению Поставщиком для отгрузки Товара, если такое сообщение поступит к Поставщику не позднее 3 (трех) календарных дней до наступления срока поставки.

12.4. Документы, по содержанию относящиеся к настоящему Договору и переданные противоположной Стороне посредством факсимильной или иных средств связи, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от Стороны по Договору, признаются Сторонами действительными и в случае возникновения спора имеют юридическую силу.

12.5. Все изменения и дополнения к настоящему Договору должны быть совершены письменно и подписаны представителями обеих Сторон.

12.6. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой Стороны.

13. Адреса и банковские реквизиты сторон

ПОСТАВЩИК:

Общество с ограниченной ответственностью «……………..»

ПОКУПАТЕЛЬ:

ПОСТАВКА ИЛИ ПОДРЯД?

Е. СЕМЕНОВА
Семенова Елена, некоммерческое партнерство «Исследовательский центр повышения эффективности управления «Эстимат».
Договор поставки в предпринимательской деятельности используется стабильно долго и достаточно широко, поскольку именно по этим договорам реализуются производимые и закупаемые товары и продукция. Казалось бы, при заключении договора поставки не должно возникать вопросов, поскольку данный вид правовых отношений хорошо регламентирован главой 30 ГК РФ. Однако правоприменительная практика позволяет выделить ряд узких мест, возникающих при формировании условий договора. Важным этапом является определение предмета договора и его существенных условий.
Как известно, договор поставки является разновидностью договора купли-продажи. В связи с этим в юридической литературе чаще всего освещается вопрос отличия договора поставки от договора купли-продажи. В реальном же хозяйственном обороте зачастую возникает необходимость провести разграничение между договором поставки и договором подряда.
Примером тому может служить заказ хозяйствующего субъекта на изготовление другим предприятием комплектующих изделий с использованием давальческого сырья заказчика.
Волеизъявление сторон по договору направлено на создание определенной продукции и ее реализации. Изготовление товаров (вещей) предусмотрено как нормами о договоре поставки (ст. 506 ГК РФ), так и статьями ГК РФ, регулирующими подрядные отношения (ст. 703 ГК РФ). Периодичность сдачи продукции изготовителем получателю возможна при исполнении и того, и другого вида договора (ст. 508, 708 ГК РФ). Поставка и подряд могут предусматривать изготовление с последующей передачей не одной вещи, а определенного количества одних и тех же изделий. Выполнение работ из материалов заказчика допускается как при подрядных правоотношениях (ст. 704 ГК РФ), так и при исполнении договора поставки (п. 5 ст. 154 НК РФ).
Наличие подобных исходных данных ставит большой знак вопроса в самом начале предложения о заключении контракта.
Между тем правильная квалификация договорных отношений имеет весьма существенное значение: правовые нормы главы 37 ГК РФ «Подряд» значительно отличаются от норм, посвященных поставке.
Первичными документами бухгалтерского учета хозяйственной операции при поставке будут: товарные накладные, доверенности на получение товара, счета-фактуры, а при подряде: акты сдачи-приемки работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат.
Существенность доли
Исследователи в области гражданского права советуют при определении характера складывающихся отношений руководствоваться положением п. 1 ст. 3 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, принятой на конференции в Вене в апреле 1980 г., участником которой Россия является как правопреемник СССР. Данная норма международного права устанавливает принцип существенности доли давальческого сырья: договор может быть квалифицирован как договор купли-продажи (поставки) при условии, что сторона, заказавшая товары, не принимает на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров.
Следовательно, если заказчик (покупатель), заказав определенное количество изделий, берет на себя обязанность обеспечить изготовителя частью необходимых материалов, квалификация договора зависит от объема этой части: является ли она существенной (подряд) или несущественной (поставка).
Применительно к внутреннему законодательству России имеет значение и другой признак подряда, приведенный в ст. 702 ГК РФ, — подряд охватывает не только результат работ как таковой, но и их выполнение: «одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу». Из этого вытекает, что договорное регулирование подряда включает сам ход работ. При поставке такого нет, поскольку договор определяет только результат работ, само производство вещи находится за пределами договора .
———————————
См.: Комментарий к параграф. 1 главы 37 ч. 2-й ГК РФ для предпринимателей под редакцией Брагинского М.И.
К сожалению, разъяснений по поводу разграничения подрядных и поставочных договорных отношений в Постановлении Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки» не содержится.
Возможно, по этой причине арбитражная практика по данной проблеме на сегодняшний день складывается неоднозначно.
В одних случаях нормы Венской конвенции применяются судом правильно (Постановление ФАС МО от 15.05.2003 N КА-А40/3034-03), в других их применение было неуместным (Постановление ФАС УО от 2 октября 1997 г. N Ф09-328/97-ГК).
При рассмотрении судебных споров квалификация сложившихся между сторонами отношений по поводу поставки с использованием давальческого сырья судами в основном дается правильно: «Определяя правовую природу заключенной сделки, суд первой инстанции правомерно расценил ее как договор поставки, правильно применив при принятии судебного акта нормы параграфа 3 главы 30 ГК РФ. Предметом договора является передача покупателю поставщиком в определенный срок производимого им товара, что соответствует признакам и целям договора поставки, предусмотренным ст. 506 ГК РФ», — отмечается в Постановлении ФАС ВВО от 22 декабря 2004 г. по делу N А43-5538/2004-28-152.
Споры по квалификации
В то же время суды не всегда указывают, по каким основаниям договор, названный сторонами при его заключении как договор поставки продукции и признаваемый таковым в дальнейших отношениях, рассмотрен судом как договор подряда (Постановление ФАС УО от 25 мая 2004 г. по делу N Ф09-1519/04-ГК).
Нередко суды первой инстанции не дают должной правовой оценки спорным отношениям, складывающимся между партнерами и объединенным общими признаками договоров поставки и подряда. (Постановление ФАС ЦО от 15 сентября 2004 г. по делу N А09-6377/03-9; Постановление ВСО от 11 декабря 2002 г. по делу N А19-6812/02-31-Ф02-3585/02-С2).
Встречаются случаи, когда судебные инстанции допускают неточности при оформлении вынесенных решений, что создает неопределенность в дефиниции характера спорных отношений и в юридических понятиях (Постановление ФАС ЗСО от 8 сентября 2004 г. по делу N Ф04-6367/2004 (А70-4458-22).
Примечательным в этом плане является вывод, сделанный ФАС ПО в Постановлении от 23 мая 2002 г. N А55-14627/01-35: «Договор, содержанием которого является выполнение работ по заданию заказчика из его материала, квалифицируется как договор переработки давальческого сырья, то есть договор подряда (ст. 506, 702 ГК РФ).
Доводы налоговой инспекции в обоснование принятого им решения и требования со ссылкой на то, что договор, содержанием которого является выполнение работ по заданию заказчика из его материала, квалифицируется как договор переработки давальческого сырья, то есть заключенный договор поставки по существу является договором подряда, следовательно, деятельность ответчика носит производственный характер, не основаны на налоговом законодательстве».
Из данного судебного акта следует, что договор подряда может регулироваться также и нормами ГК РФ о поставке.
Характерно и то обстоятельство, что вопрос о неправильной квалификации судами правоотношений по подряду и поставке ставится сторонами в апелляционных или кассационных жалобах.
Таким образом, необходимость переоценки спорных правоотношений используется заявителем как аргумент неправильного применения судом норм материального права.
Смешанный характер
В отдельных случаях при рассмотрении дела судебные инстанции приходят к выводу, что заключенные между сторонами спора договоры носят смешанный характер и содержат элементы как договора поставки, так и договора подряда, что к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре (Постановления ФАС СЗО от 27 октября 1999 г. по делу N А13-2935/99-06, ФАС МО от 17.02.2004 г. по делу N КГ-А40/11355-03 и от 2 сентября 2004 г. по делу N КГ-А40/7876-04, ФАС УО от 2 декабря 2004 г. по делу N Ф09-3983/04-ГК, ФАС ЦО от 23 июля 2003 г. по делу N А68-262/11-02, ФАС ПО от 27 апреля 2004 г. по делу N А65-16265/2002-СГ2-24).
Однако данная квалификация давалась, исходя из конкретных обстоятельств дел, когда кроме изготовления товара производился, к примеру, монтаж оборудования или выполнялись шеф-монтажные работы.
Каковы результаты?
Используя теоретические выводы и арбитражную практику, можно сделать вывод, что при определении вида договора в отношениях, складывающихся по поводу поставки продукции с использованием при изготовлении материалов заказчика, в качестве критериев должны использоваться в совокупности: направленностью воли сторон по сделке (т.е. на достижение какого результата была направлена сделка), содержание основных обязанностей по договору, доля давальческого сырья, итог исполненного договора (результат работы или товар).
Остается надеяться, что по мере накопления и обобщения правоприменительной практики ВАС РФ подготовит соответствующие рекомендации по данной проблеме.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
«НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)» от 05.08.2000 N 117-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 19.07.2000)
«ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)» от 26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Волго-Вятского округа от 22.12.2004 N А43-5538/2004-28-152
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Уральского округа от 02.12.2004 N Ф09-3983/04-ГК
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Центрального округа от 15.09.2004 N А09-6377/03-9
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Западно-Сибирского округа от 08.09.2004 N Ф04-6367/2004(А70-4458-22)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Московского округа от 02.09.2004 N КГ-А40/7876-04
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Уральского округа от 25.05.2004 N Ф09-1519/04-ГК
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Поволжского округа от 27.04.2004 N А65-16265/2002-СГ2-24
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Московского округа от 17.02.2004 N КГ-А40/11355-03
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Центрального округа от 23.07.2003 N А68-262/11-02
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Московского округа от 15.05.2003 N КА-А40/3034-03
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.12.2002 N А19-6812/02-31-Ф02-3585/02-С2
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Поволжского округа от 23.05.2002 N А55-14627/01-35
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Северо-Западного округа от 27.10.1999 N А13-2935/99-06
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18
«О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ, СВЯЗАННЫХ С ПРИМЕНЕНИЕМ ПОЛОЖЕНИЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О ДОГОВОРЕ ПОСТАВКИ»
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС УРАЛЬСКОГО ОКРУГА от 02.10.1997 N Ф09-328/97-ГК
«КОНВЕНЦИЯ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ О ДОГОВОРАХ МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ»
(заключена в Вене 11.04.1980)
(вместе со «СТАТУСОМ КОНВЕНЦИИ ООН О ДОГОВОРАХ МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ» (по состоянию на 30 октября 2001 г.))
ЭЖ-Юрист, 2005, N 25