Бездокументарные ценные бумаги

Документарные и бездокументарные ценные бумаги как объекты гражданских прав

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации ценные бумаги — документы, удостоверяющие имущественные права граждан. Эти документы должны быть оформлены в соответствии с установленной формой и снабжены обязательными реквизитами. Осуществление и передача прав, удостоверенных такими документами, возможна только при их непосредственном предъявлении. Но юристы с таким определением всех ценных бумаг не согласны, потому что оно оптимально подходит только для документарных ценных бумаг, так как согласно определению сущность ценной бумаги составляет её документарная форма. Что же такое документарные ценные бумаги и чем они отличаются от бездокументарных.

Документарные ценные бумаги – это ценные бумаг, обличённые в физическую форму, то есть те, которые выписаны на бумаге. Такие бумаги имеют, как правило, два вида: на предъявителя, когда владельцем ценой бумаги является лицо, которое владеет ею в данный момент, и зарегистрированными, то есть такими, когда данные владельца внесены в специальный реестр.

Ценные бумаги без фиксированного лица владельца ( на предъявителя) отличаются высокой степенью оборотности и дают владельцу определенные права, например, право платежа при наличии долговой ценной бумаги. Они могут свободно передаваться другому лицу. Иногда передача может сопровождаться индоссаментом. Власти многих государств негативно относятся к ценным бумагам на предъявителя, так как они затрудняют контроль за оборотом таких бумаг и могут использоваться для уклонения от налогообложения.

Зарегистрированные ценные бумаги отличаются тем, что снабжены сертификатом с именем и реквизитами владельца, которые так же вносятся в специальный реестр. Передача зарегистрированных ценных бумаг другому лицу ведёт за собой изменения в реестре.

Бездокументарные ценные бумаги отличаются от документарных тем, что не имеют физической формы. То есть, такая ценная бумага как бы и не существует, а существует только запись в реестре об имущественных правах. Можно сказать, что бездокументарные ценные бумаги имеют нематериальную форму существования. Тем не менее, этот вид ценных бумаг стал самым надёжным и массовым в России. Обращение бездокументарных ценных бумаг регламентируется отдельными статьями Гражданского кодекса, а так же законом Российской Федерации «О рынке ценных бумаг».

По сути, и документарная и бездокументарная формы ценных бумаг – это два способа фиксации и реализации прав, даваемых наличием данной ценной бумаги. В процессе эмиссии ценные бумаги могут быть выпущены в любой форме, но форма должна быть единой для данного выпуска. Удостоверением впадения документарной ценной бумагой является её сертификат. Владение бездокументарной ценной бумагой удостоверяет запись в специальном реестре.

28. Представительство: понятие, виды

Осуществляя хозяйственную деятельность, организациивступают со своими контрагентами в различные правовые отношения: по договорам поставки, перевозки, капитального строительства и т. д.

Как правило, юридические действия и сделки организации и граждане совершают сами, не обращаясь за помощью к третьим лицам. Однако действия, направленные на достижение определенных юридических последствий, в силу различных причин не всегда могут совершаться органамиюридического лица или гражданином непосредственно.

Невозможность непосредственного участия в гражданском обороте может быть фактической или юридической. К фактической относятся болезнь участника сделки, его занятость, нахождение в командировке и т. п. К юридической — запрещение определенным участникам сделки совершать их или другие юридические д ействия непосредственно. Например, за несовершеннолетних в возрасте до 14 лет сделки от их имени могут совершать их родители, усыновители или опекуны (ст. 28 ч. 1 ГК РФ). В таких случаях могут возникать отношения по представительству.

Представительство — представляет собой сделку, совершаемую одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законе либо административном акте, которые непосредственно создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности представляемого (ст. 182 ч. 1 ГК РФ).

Представительство делится на:

§ добровольное;

§ обязательное.

Добровольное представительство

Добровольное представительство возникает в силу соглашения между представляемым и представителем. Объем полномочий представителя устанавливается представляемым и может быть облечен в форму специального документа (доверенность) или письма (верительное письмо).

Обязательное представительство

Обязательное представительство возникает:

§ на основании актов уполномоченных государственных органов и органов местного самоуправления;

§ на основании закона.

Представительство по закону основывается на нормах права, которые определяют круг полномочий представителя. Например, ст. 28 ч. 1 ГК РФ прямо указывает, что родители, усыновители или опекуны являются законными представителями детей, не достигших 14 лет, и вправе совершать от их имени различные сделки и юридические действия.

Представительство, основанное на административном акте, сходно с представительством по закону. Круг полномочий представителя устанавливается административными актами, издаваемыми организациями и предприятиями. Как при представительстве, основанном на законе, так и представительстве в силу административного акта полномочия представителя реализуются лишь после издания соответствующего акта.

Коммерческое представительство

В некоторых случаях полномочие представителя явствует из обстановки, в которой он действует. Так, не вызывает сомнения представительство продавцов, кассиров магазинов, приемщиков в камере хранения и т. п., которые по условиям своей служебной деятельности или по обстановке выступают в качестве таковых. В розничной торговле полномочия представителей определяются формой разделения и кооперирования труда в магазине. Например, если в магазине один работник, то он, естественно, правомочен отпускать товары и получать за них плату. Если помимо продавца имеется кассир, то правомочия продавца ограничиваются отпуском товаров, а кассира — приемом платы.

29. Доверенность: понятие, виды, сроки действия, основания отмены. Передоверие.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительстваперед третьими лицами (ст. 185 ч. 1 ГК РФ).

Основанием выдачи доверенности служат договоры, определяющие внутренние отношения между представителем и представляемым (трудовой договор, договор поручения и т. д.). С правовой точки зрения доверенность — односторонняясделка, поскольку для выдачи ее достаточно выражения воли одного лица на совершение другим лицом от его имени сделки или иных юридических действий.

Из ст. 185 ч. 1 ГК РФ следует, что доверенность должна быть составлена в простой письменной форме. На совершение ряда сделок требуется обязательное нотариальное удостоверение доверенности.

В частности, должна быть нотариально удостоверена доверенность для совершения сделок, требующих нотариальной формы, и для совершения действий в отношении государств иных, кооперативных и общественных организаций, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, и других случаев, когда специальными правилами допускается иная форма доверенности (ст. 185 ч. 1 ГК РФ). Закон устанавливает исчерпывающий перечень случаев удостоверения доверенностей на совершение действий от имени граждан не только нотариальным органом, но и организацией, в которой доверитель работает или учится, управлением дома, в котором он прописан, или администрацией стационарного лечебного учреждения, где он находится на излечении.

Доверенность может выдаваться как непосредственно гражданину, так и юридическому лицу. Однако полномочия юридического лица, указанные в доверенности, должны ограничиваться рамками его специальной правоспособности. В противном случае доверенность признается недействительной (ст. 168, 173 ч. 1 ГК РФ).

Доверенность от имени государственной или иной организации не подлежит нотариальному оформлению и выдается за подписью руководителя или лиц, уполномоченных на это уставом (положением), с приложением печати.

Закон устанавливает особый порядок оформления доверенности на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей государственными, кооперативными или общественными организациями.

Особенность оформления доверенности на получение товарно-материальных ценностей состоит в том, что перечень подлежащих получению ценностей, предусмотренный на оборотной стороне доверенности, заполняется в тех случаях, когда в документе на отпуск не приведены наименования и не указано количество ценностей, подлежащих получению. В противном случае перечень ценностей на оборотной стороне доверенности прочеркивается.

Лицо, получившее доверенность, обязано не позднее следующего дня после каждого получения ценностей независимо от того, получены ли товарно-материальные ценности по доверенности полностью или по частям, представить в бухгалтерию организации или централизованную бухгалтерию документы о выполнении поручений о сдаче на склад или соответствующему материально ответственному лицу полученных материальных ценностей. Неиспользованные доверенности должны быть возвращены выдавшему их предприятию (организации, учреждению) на следующий день после истечения срока действия доверенности. По окончании года такие неиспользованные доверенности уничтожаются, о чем составляется акт.

Лицам, не отчитавшимся в использовании доверенностей, по которым истек срок действия, новые доверенности не выдаются.

В зависимости от содержания полномочий различают три вида доверенности:

§ разовую;

§ специальную;

§ общую (генеральную).

Разовая доверенность

Разовая доверенность выдается на совершение одного определенного действия (получение товара со склада, продажу дома и т. д.).

Специальная доверенность

Специальная доверенность дает представителю право на совершение однородных действий в течение определенного периода времени.

Такой, например, является доверенность, выдаваемая экспедитору предприятия для получения товаров, прибывших на железнодорожную станцию в адрес предприятия; кассиру на получение денег и денежных документов в банке и т. д.

Генеральная доверенность

Общая доверенность дает представителю возможность совершать разнообразные сделки по управлению имуществом.

В качестве особой разновидности можно выделить доверенность, выдаваемая в порядке передоверия. Лицо, которому выдана доверенность может передоверить её другому лицо, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Передоверие — это передача полномочия представителем другому лицу.

Доверенность является срочным документом (ст. 186 ч. 1 ГК РФ). Срок ее действия может быть указан представляемым по его усмотрению, но она не должна выдаваться на срок более трех лет. При отсутствии указания о сроке действия доверенность сохраняет силу в течение одного года со дня составления.

Важное правовое значение имеет дата совершения доверенности. Если конкретное указание в доверенности срока ее действия является существенным условием действительности лишь для доверенностей, выдаваемых должностным лицам на получение товарно-материальных ценностей, то дата составления доверенности имеет основное значение во всех случаях, ибо иначе не представляется возможным определить срок ее действия. При отсутствии даты доверенность недействительна (ст. 186 ч. 1 ГК РФ).

Как правило, лицо, которому выдается доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Наряду с этим законом в отдельных случаях допускается передача полномочий — передоверие. Оно допустимо, когда представитель уполномочен на то доверенностью или вынужден к тому силой обстоятельств для охраны интересов представляемого (ст. 187 ч. 1 ГК РФ).

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. Но для этого необходимо предоставление основной доверенности, в которой оговорено право передоверия. Объем правомочий и срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не могут быть больше правомочий и срока, указанных в основной доверенности.

Представитель, передавший свои полномочия другому лицу, обязан уведомить о том представляемого и сообщить ему необходимые сведения об указанном лице. В противном случае он отвечает за действия лица, которому передал полномочия, как за свои собственные.

Вопрос 25. Документарные и бездокументарные ценные бумаги: понятие, квалифицирующие признаки, виды, способы передачи, исполнение по ним. Акции, облигации, вексель.

  • •5.2.1. Вопросы по Общей части
  • •Вопрос 1. Гражданское право как отрасль права, его система. Отграничение от смежных отраслей.
  • •Вопрос 2. Предмет и метод гражданского права. Организационные и корпоративные отношения в предмете гражданского права.
  • •Вопрос 3. Источники гражданского права: понятие и система. Аналогия закона и аналогия права.
  • •Вопрос 4. Понятие, особенности и виды гражданских правоотношений.
  • •Вопрос 5. Правоспособность гражданина. Дееспособность гражданина: понятие, основания возникновения, объем дееспособности лиц разных категорий.
  • •Вопрос 6. Ограничение дееспособности гражданина. Признание гражданина недееспособным. Опека. Попечительство.
  • •Вопрос 7. Признание гражданина безвестно отсутствующим и последствия явки такого гражданина. Объявление гражданина умершим и последствия явки такого гражданина.
  • •Вопрос 8. Место жительства гражданина, место нахождения юридического лица и их юридическое значение.
  • •Вопрос 9. Банкротство гражданина.
  • •Вопрос 10. Понятие и признаки юридического лица. Теории юридических лиц. Классификации юридических лиц.
  • •Вопрос 11. Учредительные документы юридических лиц. Государственная регистрация. Правоспособность юридического лица. Лицензирование его деятельности. Органы и представители юридического лица.
  • •Вопрос 12. Реорганизация юридических лиц
  • •Вопрос 13. Ликвидация юридических лиц (кроме банкротства).
  • •Вопрос 14. Банкротство юридических лиц
  • •Вопрос 15. Гражданско-правовой статус полного товарищества и товарищества на вере. Крестьянское (фермерское) хозяйство как юридическое лицо.
  • •1.Полное товарищество (объединение лиц)
  • •Вопрос 16. Гражданско-правовой статус акционерного общества
  • •Вопрос 17. Гражданско-правовой статус общества с ограниченной ответственностью и хозяйственного партнерства.
  • •1.Полное товарищество (объединение лиц)
  • •Вопрос 18. Гражданско-правовой статус государственных и муниципальных унитарных предприятий
  • •Вопрос 19. Гражданско-правовой статус автономных некоммерческих организаций, государственных корпораций, государственных компаний
  • •Вопрос 20. Гражданско-правовой статус учреждения, фонда, религиозной организации, ассоциации (союза)
  • •Вопрос 21. Гражданско-правовой статус производственного и потребительского кооператива
  • •Вопрос 22. Участие Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований во внутреннем и внешнем гражданском обороте.
  • •Вопрос 23. Понятие «имущество» в гражданском праве. Предприятие, деньги, валютные ценности как объекты гражданских прав.
  • •Вопрос 24. Вещи как объекты гражданских прав. Классификация вещей и ее правовое значение.
  • •Вопрос 25. Документарные и бездокументарные ценные бумаги: понятие, квалифицирующие признаки, виды, способы передачи, исполнение по ним. Акции, облигации, вексель.
  • •Вопрос 26. Результаты работ, оказание услуг, интеллектуальная собственность, нематериальные блага как объекты гражданских прав. Защита нематериальных благ.
  • •Вопрос 27. Сделки: понятие, виды, условия действительности. Форма сделок и последствия ее несоблюдения.
  • •Вопрос 28. Мелкая бытовая сделка. Крупная сделка хозяйственного общества. Сделки, совершенные под условием.
  • •Вопрос 29. Ничтожные сделки: понятие, виды, последствия совершения.
  • •Вопрос 30. Оспоримые сделки: понятие, виды, последствия совершения.
  • •Вопрос 31. Порядок принятия решений собраний. Оспоримость и ничтожность решений собраний.
  • •Вопрос 32. Представительство: понятие, виды, субъекты. Понятие полномочия. Представительство без полномочий. Коммерческое представительство.
  • •Вопрос 33. Доверенность.
  • •Вопрос 34. Сроки в гражданском праве: понятие, виды, порядок исчисления.
  • •Вопрос 35. Понятие, виды сроков исковой давности. Начало и окончание течения срока исковой давности. Перерыв, восстановление срока, приостановление течения срока исковой давности.
  • •Вопрос 36. Последствия истечения сроков исковой давности. Требования, на которые исковая давность не распространяется.
  • •Вопрос 37. Понятие, способы и пределы осуществления гражданских прав. Злоупотребление правом: понятие, формы, последствия.
  • •Вопрос 38. Порядок и способы защиты гражданских прав.
  • •Вопрос 39. Понятие и содержание права собственности.
  • •Вопрос 40. Основания возникновения и прекращения права собственности: понятие, классификации.
  • •Вопрос 41. Переработка вещи, приобретательная давность, самовольная постройка как способы приобретения права собственности.
  • •Вопрос 42. Возникновение права собственности на находку, клад, бесхозяйное недвижимое имущество.
  • •Вопрос 43. Гражданско-правовые аспекты приватизации государственного и муниципального имущества (кроме жилых помещений).
  • •2. Приватизация имущественных комплексов унитарных предприятий осуществляется путем их преобразования в хозяйственные общества.
  • •Вопрос 44. Приватизация жилого помещения.
  • •Вопрос 45. Реквизиция. Конфискация. Обращение взыскания на имущество по обязательствам собственника.
  • •Вопрос 46. Отказ от права собственности. Выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей. Выкуп земельного участка для государственных нужд.
  • •Вопрос 47. Право частной собственности гражданина. Особенности правового режима собственности на земельные участки и жилые помещения.
  • •Вопрос 48. Право частной собственности коммерческих организаций: основания возникновения, фонды, последствия ликвидации коммерческих организаций.
  • •Вопрос 49. Право государственной и муниципальной собственности.
  • •Вопрос 50. Право общей долевой собственности.
  • •Вопрос 51. Право общей совместной собственности.
  • •Вопрос 52. Право собственности супругов.
  • •Вопрос 53. Право собственности членов крестьянского хозяйства. Право собственности собственников помещений в многоквартирном доме.
  • •Вопрос 54. Право постоянного пользования и право пожизненного наследуемого владения земельными участками. Сервитуты.
  • •Вопрос 55. Право хозяйственного ведения. Право оперативного управления.
  • •Вопрос 56. Виндикационный иск. Негаторный иск. Защита прав титульного владельца.
  • •Вопрос 57. Понятие обязательства. Субъекты обязательства. Множественность лиц в обязательстве. Обязательство в пользу третьего лица.
  • •Вопрос 58. Перемена лиц в обязательстве.
  • •Вопрос 59. Понятие денежного обязательства. Ответственность за его неисполнение.
  • •Вопрос 60. Исполнение обязательств: понятие и принципы. Предмет, способ, валюта, место и срок исполнения обязательства.
  • •Вопрос 61. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств. Виды неустойки.
  • •Вопрос 62. Залог как способ обеспечения исполнения обязательств.
  • •Вопрос 63. Особенности залога недвижимого имущества.
  • •2. Ипотека в силу договора (договорная ипотека) — ипотека, возникающая на основании договора об ипотеке (залоге недвижимости).
  • •Вопрос 64. Особенности залога вещей в ломбарде и залога товаров в обороте. Последующий залог.
  • •Вопрос 65. Поручительство.
  • •Вопрос 66. Банковская гарантия.
  • •Вопрос 67. Удержание и задаток как способы обеспечения исполнения обязательств.
  • •Вопрос 68. Гражданско-правовая ответственность: понятие, значение, виды.
  • •Вопрос 69. Условия наступления гражданской ответственности. Условия, освобождающие от ответственности. Просрочка должника. Просрочка кредитора.
  • •Вопрос 70. Прекращение обязательств по воле и независимо от воли сторон.
  • •Вопрос 71. Договор: понятие, признаки. Понятие свободы договора. Соотношение договора и закона. Действие договора.
  • •Вопрос 72. Существенные и иные условия договора. Толкование договора.
  • •Вопрос 73. Предварительный договор. Рамочный договор. Договор присоединения. Публичный договор.
  • •Вопрос 74. Заключение договора.
  • •Вопрос 75. Особенности заключения договора на торгах.
  • •Вопрос 76. Изменение и расторжение договора.

Бездокументарные ценные бумаги в российском гражданском праве (Шевченко Г.Н.)

В настоящее время законодательство о ценных бумагах претерпело существенные изменения, это касается прежде всего новой редакции от 02.07.2013 главы 7 «Ценные бумаги» Гражданского кодекса РФ и многочисленных изменений в законодательстве о рынке ценных бумаг. Изменения затронули ценные бумаги в целом, однако основная их часть касается бездокументарных ценных бумаг, на новеллах правового регулирования которых и хотелось бы остановиться более подробно.
Новая редакция Гражданского кодекса РФ не содержит единого понятия ценных бумаг. Ст. 142 ГК РФ указывает, что документарными ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов. Такое определение документарных ценных бумаг является классическим и не вызывает возражений. Однако в современном мире все большее распространение получают бездокументарные ценные бумаги, которые уже сейчас заняли главенствующее положение. А.Ю. Никифоров указывает мотивы, побуждающие законодателей устанавливать, а участников фондовых рынков широко использовать бездокументарную форму выпуска ценных бумаг, к числу которых он относит существенное упрощение совершения сделок, значительное сокращение сроков совершения сделок, отсутствие затрат на хранение ценных бумаг и на страхование рисков, связанных с их хранением <1>. Дематериализация ценных бумаг в настоящее время стала основной тенденцией на фондовом рынке, бездокументарные ценные бумаги занимают превалирующее место. Поэтому ГК РФ в п. 2 ч. 1 ст. 142 регламентирует бездокументарные ценные бумаги и определяет их как обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК.
———————————
<1> Никифоров А.Ю. Бездокументарные ценные бумаги: История возникновения и распространения бездокументарных ценных бумаг — Версия Проф. Режим доступа: СПС КонсультантПлюс.
Классическим признаком ценных бумаг, в том числе и бездокументарных, признаваемым практически всеми авторами, является то, что они удостоверяют субъективные гражданские права. Вопрос о том, какова природа этих прав, не получил однозначного решения. Ранее действовавшее законодательство (ст. 142 ГК РФ в ред. 1994 г.) указывало, что ценные бумаги удостоверяют имущественные права. Как известно, имущественные права могут быть обязательственными, вещными и исключительными, которые входят в состав интеллектуальных прав и устанавливаются на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Вопрос о том, могут ли ценные бумаги удостоверять вещные права, является спорным, в юридической литературе по этому вопросу высказаны различные мнения, однако что касается бездокументарных ценных бумаг, то можно ответить однозначно: на сегодняшний день не существует бездокументарных ценных бумаг, которые бы удостоверяли вещные права, как не существует и ценных бумаг вообще, удостоверяющих исключительные права. Поэтому все бездокументарные ценные бумаги в соответствии с действующим законодательством являются обязательственными правами, которые должны быть оборотоспособными, поскольку возможность участвовать в гражданском обороте — главное назначение ценных бумаг. Что касается правовой природы иных прав, которые могут выражаться в бездокументарных ценных бумагах, то уже сейчас можно также дать однозначный ответ: это корпоративные права, которые наконец-то получили законодательное закрепление (ст. 2 ГК РФ), однако от этого и несмотря на огромное количество работ, посвященных выяснению их природы, не ставших более понятными и определенными. В то же время следует отметить, что единственной ценной бумагой, удостоверяющей корпоративные права, на сегодняшний день является акция.
Бездокументарные ценные бумаги, как и документарные ценные бумаги, предоставляют определенную совокупность прав, которые и являются содержанием ценной бумаги. Эта совокупность прав должна быть неделимой, поскольку ценная бумага должна рассматриваться как минимальная доля от всего выпуска бездокументарных ценных бумаг. Единственным исключением из этого правила, которое можно было бы назвать аксиомой, являются дробные акции, появление которых могут объяснить «только исключительно утилитарные соображения» <2>.
———————————
<2> Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 377.
Сложнейшей проблемой теории ценных бумаг является решение вопроса о правовой природе бездокументарных ценных бумаг, которые не имеют материальной формы. Как уже не раз отмечалось, в юридической литературе сложилось два основных подхода к пониманию ценных бумаг. Сторонники первой концепции признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги, бездокументарные ценные бумаги в рамках этой концепции рассматриваются как имущественные права или способ фиксации прав. Сторонники второй концепции рассматривают бездокументарные ценные бумаги как совокупность имущественных прав. Следует признать, что и первая, и вторая концепции неоднородны и включают в себя большое количество различных течений в понимании бездокументарных ценных бумаг, которые, несмотря на их многочисленность, не способствовали уяснению сути бездокументарных ценных бумаг. В проекте Концепции, а затем и в самой Концепции развития гражданского законодательства был заложен оптимальный, с нашей точки зрения, подход, в соответствии с которым было признано нецелесообразным исключать такого рода права из круга ценных бумаг и рассматривать их как иные объекты гражданского права, а сохранить в качестве родового понятия «ценные бумаги», имея в виду, что оно должно охватывать как классические ценные бумаги, так и права, зафиксированные посредством записей по счетам <3>. Гражданский кодекс (в ред. 2013 г.) воспринял эти предложения, и действующее законодательство рассматривает бездокументарные ценные бумаги как вид ценных бумаг, указывая, что, если иное не установлено настоящим Кодексом, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями (п. 6 ст. 143 ГК РФ). Возможно, с точки зрения чистой теории права такой подход и небезупречен, однако он позволяет регулировать отношения, связанные с бездокументарными ценными бумагами, не ломая сложившихся за десятилетия отношений, сохранив их преемственность.
———————————
<3> Проект Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках // Вестник гражданского права. 2009. N 2. С. 84 — 85.
Бездокументарные ценные бумаги по российскому законодательству могут быть только именными, поскольку выпуск предъявительских бездокументарных ценных бумаг невозможен вообще, а ордерные бездокументарные ценные бумаги можно представить только теоретически.
Обязанным лицом по бездокументарной ценной бумаге является прежде всего лицо, которое выпустило ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение соответствующего обязательства, что присуще облигациям с обеспечением. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу (п. 1 ст. 149 ГК РФ).
Управомоченным по ценной бумаге лицом признается лицо, указанное в учетных записях в качестве правообладателя. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. В настоящее время учет прав по бездокументарным ценным бумагам осуществляют профессиональные участники рынка ценных бумаг — реестродержатели и депозитарии.
Деятельность по ведению записей по учету прав является лицензируемой. С 1 октября 2014 г. акционерные общества, которые ранее самостоятельно вели реестры своих акционеров, были обязаны передать ведение реестров лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию на осуществление такой деятельности. Все сделки, связанные с распоряжением бездокументарными ценными бумагами, в том числе передача, залог, обременение другими способами, а также ограничением распоряжения, ими могут осуществляться только при обращении к лицу, осуществляющему учет прав для внесения соответствующих записей. Именно с момента внесения таким лицом соответствующей записи по счету приобретателя к последнему переходят права по бездокументарной ценной бумаге. Поскольку бездокументарные ценные бумаги не имеют материальной формы, то реестры владельцев ценных бумаг, по существу, являются единственными документами, подтверждающими принадлежность тому или иному лицу ценных бумаг, поэтому обеспечение сохранности и надлежащее ведение таких реестров является необходимым. В последнее время законодательство, регламентирующее деятельность по ведению реестров владельцев ценных бумаг, существенно изменилось, его нормы носят императивный характер, что, с нашей точки зрения, является вполне оправданным.
ФЗ «О рынке ценных бумаг» деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг относит к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которой могут заниматься только юридические лица на основании лицензии. Между эмитентом ценных бумаг и профессиональным участником рынка ценных бумаг — регистратором заключается договор на ведение реестра, т.е. их отношения носят договорный характер. Возможны ситуации, когда владелец ценных бумаг заключает с депозитарием депозитарный договор, поручая последнему ведение учета своих бумаг. Депозитарий открывает на имя владельца ценных бумаг в своем учетном регистре специальный счет депо. Поэтому в реестре владельцев ценных бумаг указывается уже не владелец ценных бумаг, а депозитарий, выступающий в качестве номинального держателя. Причем таких депозитариев — номинальных держателей может быть достаточно много, образуя цепочку номинальных держателей. Гражданский кодекс устанавливает солидарную ответственность перед правообладателем лиц, выпустивших ценные бумаги, и лиц, осуществляющих по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, за причиненные убытки. При утрате учетных записей на бездокументарные ценные бумаги, т.е. реестра владельцев ценных бумаг, регистратор должен незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации и обратиться в суд с заявлением о восстановлении данных учета в порядке, установленном процессуальным законодательством. Требование о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги может быть заявлено любым заинтересованным лицом. Восстановление данных учета осуществляется в судебном порядке, и на основании решения суда вносятся данные учета прав. Информация о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги должна быть опубликована для всеобщего сведения в средствах массовой информации (ст. 149.5 ГК РФ). Вопрос о способах передачи бездокументарных ценных бумаг долгое время не был решен в российском праве, и только новая редакция ГК РФ на законодательном уровне закрепила трансферт. Статья 149.2 ГК РФ содержит правило, в соответствии с которым передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего их отчуждение. Моментом перехода права на бездокументарные ценные бумаги является не момент соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта: «Трансферт является актом, необходимым не только для легитимации приобретателя в отношении обязанного лица, но и для перехода права собственности на бумагу» <4>.
———————————
<4> Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 315 — 316.
В юридической литературе отмечается, что трансферт бездокументарных ценных бумаг представляет собой передачу прав на бездокументарные ценные бумаги, которая совершается отчуждателем в пользу приобретателя в силу гражданско-правовой сделки. «В тех случаях, когда имеет место переход прав на ценные бумаги в силу универсального правопреемства, на основании судебного решения или иным образом, без лежащей в основании перехода сделки, трансферт отсутствует» <5>. Именно на основании заявления отчуждателя и осуществляется передача бездокументарных ценных бумаг посредством трансферта. Заявление о списании ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и соответственно о зачислении на счет приобретателя, по общему правилу, может быть сделано только отчуждателем, поскольку «до момента возникновения права собственности на бумагу, а соответственно и права из бумаги, приобретатель не может заявлять каких-либо требований обязанному по бумаге лицу» <6>.
———————————
<5> Никифоров А.Ю. Бездокументарные ценные бумаги: История возникновения и распространения бездокументарных ценных бумаг — Версия Проф. Режим доступа: СПС КонсультантПлюс.
<6> Власова А.В. Способ передачи именных ценных бумаг // Очерки по торговому праву. Вып. 5. Ярославль, 1998. С. 75.
Законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав, может быть предусмотрена возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без предоставления его распоряжения. Представить такие случаи можно при приобретении именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, например при наследовании, реорганизации, а также на основании решения суда, однако здесь нельзя говорить о трансферте, поскольку запись в реестре будет совершаться на основании иных документов: свидетельства о праве на наследство, документов, подтверждающих реорганизацию, или судебного решения.
Большинством юристов трансферт признается сделкой, поскольку он обладает всеми признаками сделки, однако следующий вопрос о том, является такая сделка абстрактной или каузальной, уже вызывает многочисленные споры. Представляется, что нет оснований рассматривать трансферт в качестве абстрактной сделки. Признание сделки по передаче бездокументарных ценных бумаг недействительной однозначно влечет недействительность трансферта, и здесь следует полностью согласиться с аргументацией А.Ю. Никифорова <7>.
———————————
<7> Никифоров А.Ю. Бездокументарные ценные бумаги: История возникновения и распространения бездокументарных ценных бумаг — Версия Проф. Режим доступа: СПС КонсультантПлюс.
Необходимо остановиться и на такой проблеме, как защита нарушенных прав владельцев бездокументарных ценных бумаг, поскольку применение судебными органами при незаконном списании ценных бумаг виндикационного иска вызывало многочисленные сложности, так как бездокументарные ценные бумаги нематериальны, а конструкция виндикационного иска основана на концепции владения индивидуально определенной вещью. Кроме того, при незаконном списании ценных бумаг требование предъявляется лицом, формально не являющимся владельцем ценных бумаг, не указанным в реестре владельцев ценных бумаг, т.е. нелегитимированным лицом, к лицу, легитимированному в установленном законом порядке, содержащемуся в реестре владельцев ценных бумаг <8>.
———————————
<8> См.: Шевченко Г.Н. Новеллы гражданского законодательства о ценных бумагах // Современное право. 2014. N 10. С. 77.
Правила защиты нарушенных прав таких правообладателей установлены в ст. 149.3 ГК РФ. Правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счет которого ценные бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг. Бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, а также приобретенные на организованных торгах, независимо от вида удостоверяемого права, не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя. Законодательство о ценных бумагах (п. 20 ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг») содержит свое специфическое определение добросовестного приобретателя, который должен отвечать двум условиям. Во-первых, это лицо, которое не просто приобрело ценные бумаги, но и произвело их оплату; во-вторых, к нему предъявляется традиционное требование о том, что добросовестный приобретатель в момент приобретения ценных бумаг не знал и не мог знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, т.е. в понятие добросовестного приобретателя помимо классического субъективного признака «не знал и не мог знать» включается и объективный признак: добросовестный приобретатель должен оплатить приобретенные ценные бумаги. При этом бездокументарные ценные бумаги, безвозмездно приобретенные у лица, которое не имело права их отчуждать, могут быть истребованы во всех случаях. Если такие ценные бумаги были конвертированы, то правообладатель вправе истребовать те ценные бумаги, в которые были конвертированы незаконно списанные ценные бумаги. Если существует возможность приобретения таких же ценных бумаг на организованных торгах, то правообладателю предоставляется право выбора: потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность, приобретения таких же ценных бумаг за их счет либо возмещения всех необходимых для их приобретения расходов. Нетрудно заметить, что иск, предусмотренный ст. 149.3 ГК РФ, построен по аналогии с виндикационным иском, имеется и определенная терминологическая схожесть с текстами ст. 301 и 302 ГК РФ. Представляется, что, несмотря на такое сходство, рассматривать иск об истребовании бездокументарных ценных бумаг как виндикационный нельзя, поскольку он, во-первых, направлен на истребование не индивидуально определенной вещи, а бездокументарных ценных бумаг, которые являются не чем иным, как обязательственными и иными правами (ст. 149 ГК РФ), а кроме того, такое право предоставляется лицу хотя и формально названному в законе как «правообладатель», но тем не менее не указанному в реестре владельцев ценных бумаг, то есть требование заявляется нелегитимированным лицом к лицу, легитимированному в установленном законом порядке, в то время как главная особенность традиционного виндикационного требования заключается в том, что это основанное на титуле требование управомоченного лица — невладеющего собственника к неуправомоченному лицу — владеющему несобственнику. Поэтому, с нашей точки зрения, нельзя согласиться с мнением А.Ю. Никифорова, что нецелесообразно конструировать отдельный иск, аналогичный по своим признакам, кроме предмета, виндикации, а тем более с предлагаемой им необходимостью «признания бездокументарных ценных бумаг, как и некоторых других нематериальных объектов прав, предметом регулирования вещного права» <9>. Вызывает возражение и определение ценной бумаги, предложенное Е.Н. Решетиной, как объекта особого права собственности, выраженного в документарной или бездокументарной форме <10>, поскольку автор так и не смогла доказать, что же такое особое право собственности и в чем его особенности. Право на бездокументарные ценные бумаги действительно является абсолютным, но это еще не означает, что это именно право собственности, даже «особенное», поскольку категория абсолютных прав включает в себя помимо права собственности и иные права, к числу которых, с нашей точки зрения, относятся также и исключительные права, и права на бездокументарные ценные бумаги.
———————————
<9> Никифоров А.Ю. Бездокументарные ценные бумаги: История возникновения и распространения бездокументарных ценных бумаг — Версия Проф. Режим доступа: СПС КонсультантПлюс.
<10> Решетина Е.Н. Суррогат или ценная бумага. М.: Юстицинформ, 2013. С. 7. — Режим доступа: СПС КонсультантПлюс.
Акции, являясь корпоративными ценными бумагами, предоставляют право на участие в управлении делами акционерного общества, поэтому при их незаконном списании незаконный владелец, но указанный в реестре акционеров, то есть формально легитимированный, может принять участие в общем собрании акционеров и голосовать ими при принятии решений. В случае реализации такими лицами удостоверенных акцией прав на участие в управлении акционерным обществом или иного права на участие в принятии решения собрания правообладатель может оспорить решение собрания, нарушающее его права и охраняемые законом интересы, при соблюдении двух обязательных условий, предусмотренных в п. 2 ст. 149.4 ГК РФ. К таким условиям ГК РФ относит, во-первых, если акционерное общество или лица, волеизъявление которых имело значение при принятии решения собрания, знали или должны были знать о наличии спора о правах на бездокументарные ценные бумаги, во-вторых, если голосование правообладателя могло повлиять на принятие решения. Следует обратить внимание, что право оспаривать корпоративное решение принадлежит только правообладателю. Ни депозитарий, ни доверительный управляющий ценными бумагами, указанные в реестре владельцев акций в качестве номинальных держателей, таким правом не обладают, в то время как этим лицам предоставляется право на иск об истребовании ценных бумаг из незаконного владения по ст. 149.3 ГК РФ. Исходя из принципа целесообразности, суд может оставить решение собрания в силе, если признание решения недействительным повлечет причинение несоразмерного ущерба кредиторам акционерного общества или иным третьим лицам. Такое правило появилось в гражданском законодательстве впервые, и оно позволяет санировать юридически упречное решение общего собрания. Законодательство устанавливает сокращенный срок для оспаривания решения такого собрания: иск может быть предъявлен в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о неправомерном списании ценных бумаг с его счета, но не позднее одного года со дня принятия соответствующего решения.
Бездокументарные ценные бумаги, как правило, являются эмиссионными ценными бумагами, к числу которых в настоящее время можно отнести акции, облигации, государственные и муниципальные ценные бумаги, опционы эмитентов и российские депозитарные расписки. Российское законодательство не относит к эмиссионным ценным бумагам инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия (п. 2 ст. 14 ФЗ «Об инвестиционных фондах» и п. 2 ст. 20 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»), которые также имеют бездокументарную форму.
Таким образом, следует признать, что в настоящее время законодательство о бездокументарных ценных бумагах существенно изменилось, многие пробелы и неточности законодательства, существовавшие ранее, устранены. Получили законодательное закрепление на уровне Гражданского кодекса РФ самое понятие бездокументарных ценных бумаг; порядок перехода прав по бездокументарным ценным бумагам; виды прав, удостоверяемых бездокументарными ценными бумагами; порядок защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумаг; постоянно совершенствуется законодательство об эмиссионных ценных бумагах, что, несомненно, положительно должно сказаться на развитии рынка ценных бумаг в целом.